Постановление о назначении административного наказания по делу № 025/04/14.3-576/2020

stdClass Object ( [vid] => 10776 [uid] => 5 [title] => Постановление о назначении административного наказания по делу № 025/04/14.3-576/2020 [log] => [status] => 1 [comment] => 1 [promote] => 0 [sticky] => 0 [nid] => 10775 [type] => solution [language] => ru [created] => 1605508108 [changed] => 1605508108 [tnid] => 0 [translate] => 0 [revision_timestamp] => 1605508108 [revision_uid] => 5 [body] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [value] =>

3 июля 2020 года                                                                                           г. Владивосток

 

Я, руководитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (далее - Приморское УФАС России), рассмотрев 03.07.2020 протокол и материалы дела об административном правонарушении № 025/04/14.3-576/2020 в отношении юридического лица общества с ограниченной ответственностью «Ворлд Дент» (ИНН 2540233596, КПП 254001001; ОГРН 1182536007851) (далее – ООО «Ворлд Дент», Общество) по факту распространения ненадлежащей рекламы, с нарушением требований, установленных частью 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – ФЗ «О рекламе»), ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ),

в присутствии от ООО «Ворлд Дент»: <...> – директор, на основании прав по должности, 

 

УСТАНОВИЛ:

 

В соответствии с частью 1 статьи 33 ФЗ «О рекламе», антимонопольный орган осуществляет в пределах своих полномочий государственный надзор за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе, в том числе: предупреждает, выявляет и пресекает нарушения физическими или юридическими лицами законодательства Российской Федерации о рекламе; возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

21.01.2020 года в результате рассмотрения дела № 025/05/5-1070/2019, Комиссия Приморского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе
(далее – Комиссия) признала ненадлежащей, нарушающей требования части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе» рекламу ООО «Ворлд Дент».

При рассмотрении дела № 025/05/5-1070/2019 Комиссией установлены следующие обстоятельства.

08.10.2019 в Приморское УФАС России поступило заявление <...> относительно получения им, без предварительного согласия, рекламной информации, путем поступления на его мобильный телефон нежелательного звонка, что противоречит требованиям части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе».

В частности, 04.10.2019 в 10:26 на мобильный телефон +7XXXXXXXXXX поступил звонок с телефонного номера +7XXXXXXXXXX следующего содержания:

 «- Здравствуйте! Информационное сообщение для жителей города Владивостока. Разрешите я продолжу?

- Нет.

- Благодарю. Этот вопрос я задаю в рамках Федерального закона о рекламе. В ближайшие дни граждане Российской Федерации, проживающие в городе Владивостоке и близлежащих населенных пунктах, могут сделать бесплатно панорамный 3Д снимок всех зубов и корней, а так же получить консультацию врача-стоматолога по вопросам лечения или протезирования. Если Вы житель города Владивостока в возрасте от 30 до 69 лет, и хотите записаться на прием к стоматологу, скажите, пожалуйста «Да», для автоматического переключения на регистратуру.

- Нет.

-Хорошо. Всего Вам доброго».

Своего согласия на получение рекламной информации по поступившему телефонному звонку <...> не давал.

В соответствии с частью 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе» распространение рекламы по сетям электросвязи допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено.

Из информации, представленной ПАО «МТС» (вх. № 8793 от 06.11.2019), следует, что телефонный номер принадлежит ООО «Ворлд Дент» на основании договора № 125387368431 от 10.09.2018.

Определением Приморского УФАС России от 15.11.2019 (исх. № 9829/06-2 от 15.11.2019) в отношении ООО «Ворлд Дент» было возбуждено дело № 025/05/18-1070/2019 по признакам нарушения части 1 статьи 18
ФЗ «О рекламе».

04.12.2019 Приморским УФАС России были получены возражения по делу № 025/05/18-1070/2019 (вх. № 9520), в которых ООО «Ворлд Дент» не согласно с вменяемым нарушением, считет, что текст звонка не отвечает понятию рекламы, закрепленному в пункте 1 статьи 3 ФЗ «О рекламе», поскольку не содержит каких-либо сведений об объектах рекламирования, то есть отсутствует сам объект рекламирования: наименование стоматологической клиники, ее местонахождение, контактный телефон, то есть отсутствует определенный товар, предназначенный для продажи и иного ведения в оборот, который можно индивидуализировать, выделить из однородной группы товаров, там самым отсутствует сам факт наличия правонарушения.

Как полагает ООО «Ворлд Дент», распространенная на телефон информация в соответствии с пунктом 1 статьи 3 ФЗ «О рекламе» не является рекламой и, следовательно, на нее распространяется ФЗ «О рекламе». Считая, что объектом рекламирования может быть тот товар, который можно индивидуализировать, выделить среди группы товаров. Ссылаясь при этом на письмо ФАС России от 27.12.2017 № АК/92163/17, в котором указано, что информация, не содержащая указания на объект рекламирования, к которому направлено внимание и формируется интерес, не признается рекламой.

Также ООО «Ворлд Дент» в своих пояснениях сослалось на имеющуюся практику дел по Хабаровскому УФАС России № 027/04/14.3-130/2019 от 12.07.2019 и Красноярскому УФАС России по делу № 023/05/5-683/2019 от 17.10.2019, в которых, по мнению Общества, по аналогичным обстоятельствам, были вынесены решения о прекращении производства по делу.

Общество указало, что в соответствии с пунктом 15 Постановления пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе», в законе о рекламе не определены порядок и форма получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи, такое согласие может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

При этом, ссылаясь на пункт 2 статьи 158 и пункт 1 статьи 159 Гражданского Кодекса Российской Федерации, ООО «Ворлд Дент» считает, что физическое лицо выразило согласие на получение информации в виде действия по ее прослушиванию (звонок не прервал, трубку не бросил в начале звонка).

12.12.2019 на заседании Комиссии присутствовал представитель ООО «Ворлд Дент» <...>, который не согласился с вменяемым правонарушением, а также просил прекратить производство по делу, так как отсутствует событие.

Так же представитель устно пояснил, что набор номера осуществлялся сотрудниками ООО «Ворлд Дент» самостоятельно, путем случайного набора номера.

Распространение рассматриваемой информации прекратилось примерно в ноябре текущего года (ноябрь 2019).

15.01.2020 от Общества поступили дополнительные пояснения по делу № 025/05/18-1070/2019, в которых сообщило, что ООО «Ворлд Дент» не использует автоматизированных средств набора номера и дозвона, а также средств сообщения информации абоненту, кроме телефонного аппарата и компьютерного аудиоплеера, при помощи которого осуществляется информирование с предупреждением о распространении информации перед ее доведением до абонента.

Набор номера осуществлялось сотрудниками ООО «Деметра», путем случайного набора чисел, на основании сублицензированного договора на передачу исключительных лицензий на использование программ ЭВМ
№ 01/01-2019 от 19.06.2019.

С учетом имеющейся записи телефонного разговора в материалах дела № 025/05/18-1070/2019 Комиссия установила, что при поступлении телефонного звонка от ООО «Ворлд Дент» <...> голословно в начале разговора отказался от получения поступающей информации, произнеся четко слово «нет», однако, автоответчиком была продолжена передача предоставляемой услуги панорамного 3Д снимка всех зубов и корней.

Также Комиссией было установлено, что при выражении согласия на получение телефонного сообщения оператор автоматически переключает на регистратуру конкретизированной клиники - ООО «Ворлд Дент», в которой после осуществляет запись на предоставленную Обществом услугу.

Комиссия, изучив решения о прекращении производств по делам Красноярского УФАС России № 023/05/5-683/2019 от 17.10.2019 и Хабаровского УФАС России № 027/04/14.3-130/2019 от 12.07.2019, отмечает, что производства по двум вышеуказанным делам было прекращено по иным основаниям, нежели указанных в настоящем деле, в связи с этим, Комиссия посчитала довод ООО «Ворлд Дент» не состоятельным.

Вместе с тем, Комиссия пришла к выводу что, объектом рекламирования является медицинская услуга панорамный 3Д снимок всех зубов и корней, а также консультация врача-стоматолога. В связи с этим, распространяемая информация является рекламой.

В соответствии с пунктом 7 статьи 3 ФЗ «О рекламе» рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Согласие абонента на получение рекламы должно быть выполнено таким образом, чтобы можно было однозначно идентифицировать такого абонента позволяющее однозначно установить и подтвердить, кто именно предоставил такое согласие.

Согласия <...> на получение рекламных телефонных аудиозвонков на стоматологические услуги в материалы дела № 025/05/18-1070/2019 ООО «Вордл Дент» не представило.

Таким образом, Комиссия решила, что реклама распространялась без предварительного согласия абонента, тем самым, с нарушением требований части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе», где ООО «Ворлд Дент» является рекламораспространителем.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 ФЗ «О рекламе» под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Из пункта 2 статьи 3 ФЗ «О рекламе» следует, что объектом рекламирования является товар, либо услуга, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Согласно части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе» распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

В соответствии с частью 4 статьи 38 ФЗ «О рекламе» нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях. 

В соответствии с частью 7 статьи 38 ФЗ «О рекламе» ответственность за нарушение требований части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе» несет рекламораспространитель.

В рассматриваемом случае рекламораспространителем является ООО «Ворлд Дент», в интересах которого распространялась рассматриваемая рекламная информация.

В соответствии с частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе влечет наложение административного штрафа
на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Таким образом, в действиях ООО «Ворлд Дент», как рекламораспространителя, следствием которых явилось распространение рекламы с нарушением требований части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе», усматривается состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

Датой совершения административного правонарушения следует считать - 04.10.2019 (дата поступления рекламы).

Местом совершения правонарушения следует считать г. Владивосток (место проживания <...>).

В связи с вышеизложенным, 07.05.2020 Приморским УФАС России было направлено уведомление о составлении протокола (исх. № 3645/06) и направлено в адрес ООО «Ворлд Дент» по адресу регистрации. Дата составления и подписания протокола была указана в уведомлении 19.06.2020 в 11 часов 30 минут. Вышеуказанное уведомление было вручено адресату 29.05.2020.

19.06.2020 на составление протокола об административном правонарушении от ООО «Ворлд Дент» представитель не явился.

При составлении протокола установлено, что 16.06.2020 в адрес Приморского УФАС России поступило письмо (ходатайство) ООО «Ворлд Дент» (вх. № 5011) об ознакомлении с материалами дела № 025/05/18-1070/2019. Указанное письмо содержало прошение о приобщении к материалам дела № 025/05/14.3-576/2020 представленной копии определения по делу № 054/05/18-674/2020.

Установлено, что представленное письмо (вх. № 5011) не подписано.

В соответствии с частью 1 статьи 25.1 КоАП РФ, частью 5 статьи 25.5 КоАП РФ лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении (в том числе его защитник/представитель) вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, а также пользоваться иными процессуальными правами в соответствии с КоАП РФ.

В соответствии с частью 4 статьи 25.5 КоАП РФ защитник и представитель допускаются к участию в производстве по делу об административном правонарушении с момента возбуждения дела об административном правонарушении.

Согласно части 4.1 статьи 28.2 КоАП РФ, в случае неявки лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, если оно извещено в установленном порядке, протокол
об административном правонарушении составляется в его отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.

Протокол составлен в отсутствие представителя ООО «Ворлд Дент».

Определение о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении № 025/04/14.3-576/2020 (исх. от 19.06.2020 № 4906/06) было направлено посредством электронной почты и заказным письмо с простым уведомлением по адресу регистрации ООО «Ворлд Дент». На рассмотрение дела было определено явиться 03.07.2020.

03.07.2020 на рассмотрение дела № 025/04/14.3-576/2020 от ООО «Ворлд Дент» явился директор общества <...>.

Представителем были заявлены следующие ходатайства.

1. о приобщении к материалам дела выписки из реестре субъектов малого
и среднего предпринимательства.

Данное ходатайство удовлетворено, указанная выписка приобщена к материалам дела.

2. об ознакомлении с приказом о назначении на должность <...> (председатель Комиссии по делу № 025/05/5-1070/2019).

Ходатайство удовлетворено на месте, представителю представлена на ознакомление копия приказа о назначении <...>.

3. о привлечении к рассмотрению дела ООО «Деметра» и истребования у общества пояснений по рассматриваемым обстоятельствам дела.

Указанное ходатайство не удовлетворено в силу следующих обстоятельств.

Материалами дела № 025/05/5-1070/2019 в полной мере установлена степень участия ООО «Ворлд Дент» и ООО «Деметра» в отправке рекламой информации <...>. Информация была направлена сотрудником
ООО «Деметра» с телефонного номера ООО «Ворлд Дент» в интересах и по заказу ООО «Ворлд Дент».

Таким образом, материалами дела правомерно установлено, что рекламораспространителем является ООО «Ворлд Дент», то есть лицом, осуществляющим распространение рекламы любым способом, в любой форме
и с использованием любых средств (пункт 7 статьи 3 ФЗ «О рекламе»).

Исследовав имеющиеся в материалах дела документы, прихожу к заключению, что рассматриваемая информация ООО «Ворлд Дент» является рекламой и распространялась с нарушением требований части 1 статьи 18
ФЗ «О рекламе».

Таким образом, в действиях ООО «Ворлд Дент», как рекламораспространителя, следствием которых явилось распространение рекламы с нарушением требований части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе», усматривается состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

Установлено, что ООО «Ворлд Дент» состоит в реестре субъектов малого и среднего предпринимательства. Дата включения 10.04.2018. Ранее ООО «Ворлд Дент» не привлекалось Приморским УФАС России
к административной ответственности за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе.

Согласно статье 3.1 КоАП РФ, административное наказание является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений, как самим правонарушителем, так и другими лицами.

При назначении административного наказания лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

В соответствии с частью 2 статьи 4.2 КоАП РФ должностное лицо, рассматривающие дело об административном правонарушении, может признать смягчающими обстоятельства, не указанные в КоАП РФ или в законах субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии с пунктом 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II КоАП РФ или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 КоАП РФ, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 4.1.1 КоАП РФ.

Согласно пункту 3 статьи 3.4 КоАП РФ в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II КоАП РФ или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа может быть заменено являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицу, осуществляющему предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, или юридическому лицу, а также их работникам на предупреждение в соответствии со статьей 4.1.1 КоАП РФ.

ООО «Ворлд Дент» ранее не привлекалось к административной ответственности за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе. Правонарушение не нанесло вредных последствий, не повлекло угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, безопасности государства, а также не причинило имущественного ущерба. Учитывая изложенное, считаю возможным административное наказание в виде административного штрафа заменить на предупреждение.

Рассмотрев материалы дела, учитывая характер правонарушения, а также отсутствие отягчающих обстоятельств, установленных статьей 4.3 КоАП РФ, руководствуясь статьями 4.1.1, 14.3, 23.48, КоАП РФ,

 

ПОСТАНОВИЛ:

 

Признать юридическое лицо общество с ограниченной ответственностью «Ворлд Дент» (ИНН 2540233596, КПП 254001001; ОГРН 1182536007851, адрес регистрации: ул. Мордовцева, д. 6, пом. 2-4, 8, г. Владивосток, 690091, дата присвоения ОГРН 16.03.2018) виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП, выразившегося в распространении рекламы с нарушением требований части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе».

Применить к ООО «Ворлд Дент» меру ответственности в виде предупреждения.

В соответствии с частью 1 статьи 30.1 и частью 1 статьи 30.3 КоАП постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано вышестоящему должностному лицу либо в суд в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления.

 

 

Руководитель                                                                                          

[summary] => [format] => full_html [safe_value] =>

3 июля 2020 года                                                                                           г. Владивосток

 

Я, руководитель Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (далее - Приморское УФАС России), рассмотрев 03.07.2020 протокол и материалы дела об административном правонарушении № 025/04/14.3-576/2020 в отношении юридического лица общества с ограниченной ответственностью «Ворлд Дент» (ИНН 2540233596, КПП 254001001; ОГРН 1182536007851) (далее – ООО «Ворлд Дент», Общество) по факту распространения ненадлежащей рекламы, с нарушением требований, установленных частью 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – ФЗ «О рекламе»), ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ),

в присутствии от ООО «Ворлд Дент»: <...> – директор, на основании прав по должности, 

 

УСТАНОВИЛ:

 

В соответствии с частью 1 статьи 33 ФЗ «О рекламе», антимонопольный орган осуществляет в пределах своих полномочий государственный надзор за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе, в том числе: предупреждает, выявляет и пресекает нарушения физическими или юридическими лицами законодательства Российской Федерации о рекламе; возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

21.01.2020 года в результате рассмотрения дела № 025/05/5-1070/2019, Комиссия Приморского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе
(далее – Комиссия) признала ненадлежащей, нарушающей требования части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе» рекламу ООО «Ворлд Дент».

При рассмотрении дела № 025/05/5-1070/2019 Комиссией установлены следующие обстоятельства.

08.10.2019 в Приморское УФАС России поступило заявление <...> относительно получения им, без предварительного согласия, рекламной информации, путем поступления на его мобильный телефон нежелательного звонка, что противоречит требованиям части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе».

В частности, 04.10.2019 в 10:26 на мобильный телефон +7XXXXXXXXXX поступил звонок с телефонного номера +7XXXXXXXXXX следующего содержания:

 «- Здравствуйте! Информационное сообщение для жителей города Владивостока. Разрешите я продолжу?

- Нет.

- Благодарю. Этот вопрос я задаю в рамках Федерального закона о рекламе. В ближайшие дни граждане Российской Федерации, проживающие в городе Владивостоке и близлежащих населенных пунктах, могут сделать бесплатно панорамный 3Д снимок всех зубов и корней, а так же получить консультацию врача-стоматолога по вопросам лечения или протезирования. Если Вы житель города Владивостока в возрасте от 30 до 69 лет, и хотите записаться на прием к стоматологу, скажите, пожалуйста «Да», для автоматического переключения на регистратуру.

- Нет.

-Хорошо. Всего Вам доброго».

Своего согласия на получение рекламной информации по поступившему телефонному звонку <...> не давал.

В соответствии с частью 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе» распространение рекламы по сетям электросвязи допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено.

Из информации, представленной ПАО «МТС» (вх. № 8793 от 06.11.2019), следует, что телефонный номер принадлежит ООО «Ворлд Дент» на основании договора № 125387368431 от 10.09.2018.

Определением Приморского УФАС России от 15.11.2019 (исх. № 9829/06-2 от 15.11.2019) в отношении ООО «Ворлд Дент» было возбуждено дело № 025/05/18-1070/2019 по признакам нарушения части 1 статьи 18
ФЗ «О рекламе».

04.12.2019 Приморским УФАС России были получены возражения по делу № 025/05/18-1070/2019 (вх. № 9520), в которых ООО «Ворлд Дент» не согласно с вменяемым нарушением, считет, что текст звонка не отвечает понятию рекламы, закрепленному в пункте 1 статьи 3 ФЗ «О рекламе», поскольку не содержит каких-либо сведений об объектах рекламирования, то есть отсутствует сам объект рекламирования: наименование стоматологической клиники, ее местонахождение, контактный телефон, то есть отсутствует определенный товар, предназначенный для продажи и иного ведения в оборот, который можно индивидуализировать, выделить из однородной группы товаров, там самым отсутствует сам факт наличия правонарушения.

Как полагает ООО «Ворлд Дент», распространенная на телефон информация в соответствии с пунктом 1 статьи 3 ФЗ «О рекламе» не является рекламой и, следовательно, на нее распространяется ФЗ «О рекламе». Считая, что объектом рекламирования может быть тот товар, который можно индивидуализировать, выделить среди группы товаров. Ссылаясь при этом на письмо ФАС России от 27.12.2017 № АК/92163/17, в котором указано, что информация, не содержащая указания на объект рекламирования, к которому направлено внимание и формируется интерес, не признается рекламой.

Также ООО «Ворлд Дент» в своих пояснениях сослалось на имеющуюся практику дел по Хабаровскому УФАС России № 027/04/14.3-130/2019 от 12.07.2019 и Красноярскому УФАС России по делу № 023/05/5-683/2019 от 17.10.2019, в которых, по мнению Общества, по аналогичным обстоятельствам, были вынесены решения о прекращении производства по делу.

Общество указало, что в соответствии с пунктом 15 Постановления пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе», в законе о рекламе не определены порядок и форма получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи, такое согласие может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

При этом, ссылаясь на пункт 2 статьи 158 и пункт 1 статьи 159 Гражданского Кодекса Российской Федерации, ООО «Ворлд Дент» считает, что физическое лицо выразило согласие на получение информации в виде действия по ее прослушиванию (звонок не прервал, трубку не бросил в начале звонка).

12.12.2019 на заседании Комиссии присутствовал представитель ООО «Ворлд Дент» <...>, который не согласился с вменяемым правонарушением, а также просил прекратить производство по делу, так как отсутствует событие.

Так же представитель устно пояснил, что набор номера осуществлялся сотрудниками ООО «Ворлд Дент» самостоятельно, путем случайного набора номера.

Распространение рассматриваемой информации прекратилось примерно в ноябре текущего года (ноябрь 2019).

15.01.2020 от Общества поступили дополнительные пояснения по делу № 025/05/18-1070/2019, в которых сообщило, что ООО «Ворлд Дент» не использует автоматизированных средств набора номера и дозвона, а также средств сообщения информации абоненту, кроме телефонного аппарата и компьютерного аудиоплеера, при помощи которого осуществляется информирование с предупреждением о распространении информации перед ее доведением до абонента.

Набор номера осуществлялось сотрудниками ООО «Деметра», путем случайного набора чисел, на основании сублицензированного договора на передачу исключительных лицензий на использование программ ЭВМ
№ 01/01-2019 от 19.06.2019.

С учетом имеющейся записи телефонного разговора в материалах дела № 025/05/18-1070/2019 Комиссия установила, что при поступлении телефонного звонка от ООО «Ворлд Дент» <...> голословно в начале разговора отказался от получения поступающей информации, произнеся четко слово «нет», однако, автоответчиком была продолжена передача предоставляемой услуги панорамного 3Д снимка всех зубов и корней.

Также Комиссией было установлено, что при выражении согласия на получение телефонного сообщения оператор автоматически переключает на регистратуру конкретизированной клиники - ООО «Ворлд Дент», в которой после осуществляет запись на предоставленную Обществом услугу.

Комиссия, изучив решения о прекращении производств по делам Красноярского УФАС России № 023/05/5-683/2019 от 17.10.2019 и Хабаровского УФАС России № 027/04/14.3-130/2019 от 12.07.2019, отмечает, что производства по двум вышеуказанным делам было прекращено по иным основаниям, нежели указанных в настоящем деле, в связи с этим, Комиссия посчитала довод ООО «Ворлд Дент» не состоятельным.

Вместе с тем, Комиссия пришла к выводу что, объектом рекламирования является медицинская услуга панорамный 3Д снимок всех зубов и корней, а также консультация врача-стоматолога. В связи с этим, распространяемая информация является рекламой.

В соответствии с пунктом 7 статьи 3 ФЗ «О рекламе» рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Согласие абонента на получение рекламы должно быть выполнено таким образом, чтобы можно было однозначно идентифицировать такого абонента позволяющее однозначно установить и подтвердить, кто именно предоставил такое согласие.

Согласия <...> на получение рекламных телефонных аудиозвонков на стоматологические услуги в материалы дела № 025/05/18-1070/2019 ООО «Вордл Дент» не представило.

Таким образом, Комиссия решила, что реклама распространялась без предварительного согласия абонента, тем самым, с нарушением требований части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе», где ООО «Ворлд Дент» является рекламораспространителем.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 ФЗ «О рекламе» под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Из пункта 2 статьи 3 ФЗ «О рекламе» следует, что объектом рекламирования является товар, либо услуга, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Согласно части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе» распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

В соответствии с частью 4 статьи 38 ФЗ «О рекламе» нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях. 

В соответствии с частью 7 статьи 38 ФЗ «О рекламе» ответственность за нарушение требований части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе» несет рекламораспространитель.

В рассматриваемом случае рекламораспространителем является ООО «Ворлд Дент», в интересах которого распространялась рассматриваемая рекламная информация.

В соответствии с частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе влечет наложение административного штрафа
на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

Таким образом, в действиях ООО «Ворлд Дент», как рекламораспространителя, следствием которых явилось распространение рекламы с нарушением требований части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе», усматривается состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

Датой совершения административного правонарушения следует считать - 04.10.2019 (дата поступления рекламы).

Местом совершения правонарушения следует считать г. Владивосток (место проживания <...>).

В связи с вышеизложенным, 07.05.2020 Приморским УФАС России было направлено уведомление о составлении протокола (исх. № 3645/06) и направлено в адрес ООО «Ворлд Дент» по адресу регистрации. Дата составления и подписания протокола была указана в уведомлении 19.06.2020 в 11 часов 30 минут. Вышеуказанное уведомление было вручено адресату 29.05.2020.

19.06.2020 на составление протокола об административном правонарушении от ООО «Ворлд Дент» представитель не явился.

При составлении протокола установлено, что 16.06.2020 в адрес Приморского УФАС России поступило письмо (ходатайство) ООО «Ворлд Дент» (вх. № 5011) об ознакомлении с материалами дела № 025/05/18-1070/2019. Указанное письмо содержало прошение о приобщении к материалам дела № 025/05/14.3-576/2020 представленной копии определения по делу № 054/05/18-674/2020.

Установлено, что представленное письмо (вх. № 5011) не подписано.

В соответствии с частью 1 статьи 25.1 КоАП РФ, частью 5 статьи 25.5 КоАП РФ лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении (в том числе его защитник/представитель) вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, а также пользоваться иными процессуальными правами в соответствии с КоАП РФ.

В соответствии с частью 4 статьи 25.5 КоАП РФ защитник и представитель допускаются к участию в производстве по делу об административном правонарушении с момента возбуждения дела об административном правонарушении.

Согласно части 4.1 статьи 28.2 КоАП РФ, в случае неявки лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, если оно извещено в установленном порядке, протокол
об административном правонарушении составляется в его отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.

Протокол составлен в отсутствие представителя ООО «Ворлд Дент».

Определение о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении № 025/04/14.3-576/2020 (исх. от 19.06.2020 № 4906/06) было направлено посредством электронной почты и заказным письмо с простым уведомлением по адресу регистрации ООО «Ворлд Дент». На рассмотрение дела было определено явиться 03.07.2020.

03.07.2020 на рассмотрение дела № 025/04/14.3-576/2020 от ООО «Ворлд Дент» явился директор общества <...>.

Представителем были заявлены следующие ходатайства.

1. о приобщении к материалам дела выписки из реестре субъектов малого
и среднего предпринимательства.

Данное ходатайство удовлетворено, указанная выписка приобщена к материалам дела.

2. об ознакомлении с приказом о назначении на должность <...> (председатель Комиссии по делу № 025/05/5-1070/2019).

Ходатайство удовлетворено на месте, представителю представлена на ознакомление копия приказа о назначении <...>.

3. о привлечении к рассмотрению дела ООО «Деметра» и истребования у общества пояснений по рассматриваемым обстоятельствам дела.

Указанное ходатайство не удовлетворено в силу следующих обстоятельств.

Материалами дела № 025/05/5-1070/2019 в полной мере установлена степень участия ООО «Ворлд Дент» и ООО «Деметра» в отправке рекламой информации <...>. Информация была направлена сотрудником
ООО «Деметра» с телефонного номера ООО «Ворлд Дент» в интересах и по заказу ООО «Ворлд Дент».

Таким образом, материалами дела правомерно установлено, что рекламораспространителем является ООО «Ворлд Дент», то есть лицом, осуществляющим распространение рекламы любым способом, в любой форме
и с использованием любых средств (пункт 7 статьи 3 ФЗ «О рекламе»).

Исследовав имеющиеся в материалах дела документы, прихожу к заключению, что рассматриваемая информация ООО «Ворлд Дент» является рекламой и распространялась с нарушением требований части 1 статьи 18
ФЗ «О рекламе».

Таким образом, в действиях ООО «Ворлд Дент», как рекламораспространителя, следствием которых явилось распространение рекламы с нарушением требований части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе», усматривается состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

Установлено, что ООО «Ворлд Дент» состоит в реестре субъектов малого и среднего предпринимательства. Дата включения 10.04.2018. Ранее ООО «Ворлд Дент» не привлекалось Приморским УФАС России
к административной ответственности за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе.

Согласно статье 3.1 КоАП РФ, административное наказание является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений, как самим правонарушителем, так и другими лицами.

При назначении административного наказания лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

В соответствии с частью 2 статьи 4.2 КоАП РФ должностное лицо, рассматривающие дело об административном правонарушении, может признать смягчающими обстоятельства, не указанные в КоАП РФ или в законах субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии с пунктом 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II КоАП РФ или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 КоАП РФ, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 4.1.1 КоАП РФ.

Согласно пункту 3 статьи 3.4 КоАП РФ в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II КоАП РФ или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа может быть заменено являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицу, осуществляющему предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, или юридическому лицу, а также их работникам на предупреждение в соответствии со статьей 4.1.1 КоАП РФ.

ООО «Ворлд Дент» ранее не привлекалось к административной ответственности за нарушение законодательства Российской Федерации о рекламе. Правонарушение не нанесло вредных последствий, не повлекло угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, безопасности государства, а также не причинило имущественного ущерба. Учитывая изложенное, считаю возможным административное наказание в виде административного штрафа заменить на предупреждение.

Рассмотрев материалы дела, учитывая характер правонарушения, а также отсутствие отягчающих обстоятельств, установленных статьей 4.3 КоАП РФ, руководствуясь статьями 4.1.1, 14.3, 23.48, КоАП РФ,

 

ПОСТАНОВИЛ:

 

Признать юридическое лицо общество с ограниченной ответственностью «Ворлд Дент» (ИНН 2540233596, КПП 254001001; ОГРН 1182536007851, адрес регистрации: ул. Мордовцева, д. 6, пом. 2-4, 8, г. Владивосток, 690091, дата присвоения ОГРН 16.03.2018) виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП, выразившегося в распространении рекламы с нарушением требований части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе».

Применить к ООО «Ворлд Дент» меру ответственности в виде предупреждения.

В соответствии с частью 1 статьи 30.1 и частью 1 статьи 30.3 КоАП постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано вышестоящему должностному лицу либо в суд в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления.

 

 

Руководитель                                                                                          

[safe_summary] => ) ) ) [field_solution_num] => Array ( ) [field_solution_file_num] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [value] => № 025/04/14.3-576/2020 [format] => [safe_value] => № 025/04/14.3-576/2020 ) ) ) [field_solution_preview] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [value] =>

21.01.2020 года в результате рассмотрения дела № 025/05/5-1070/2019, Комиссия Приморского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе
(далее – Комиссия) признала ненадлежащей, нарушающей требования части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе» рекламу ООО «Ворлд Дент».

[format] => full_html [safe_value] =>

21.01.2020 года в результате рассмотрения дела № 025/05/5-1070/2019, Комиссия Приморского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе
(далее – Комиссия) признала ненадлежащей, нарушающей требования части 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе» рекламу ООО «Ворлд Дент».

) ) ) [field_solution_cat] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [tid] => 12 [taxonomy_term] => stdClass Object ( [tid] => 12 [vid] => 3 [name] => Постановления о привлечении к административной ответственности [description] => [format] => full_html [weight] => 4 [vocabulary_machine_name] => category_solutions [rdf_mapping] => Array ( [rdftype] => Array ( [0] => skos:Concept ) [name] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => rdfs:label [1] => skos:prefLabel ) ) [description] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:definition ) ) [vid] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:inScheme ) [type] => rel ) [parent] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:broader ) [type] => rel ) ) ) ) ) ) [field_solution_file] => Array ( ) [field_solution_scope] => Array ( [ru] => Array ( [0] => Array ( [tid] => 5 [taxonomy_term] => stdClass Object ( [tid] => 5 [vid] => 6 [name] => Контроль рекламы и недобросовестной конкуренции [description] => [format] => full_html [weight] => 1 [vocabulary_machine_name] => practice_areas [rdf_mapping] => Array ( [rdftype] => Array ( [0] => skos:Concept ) [name] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => rdfs:label [1] => skos:prefLabel ) ) [description] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:definition ) ) [vid] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:inScheme ) [type] => rel ) [parent] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => skos:broader ) [type] => rel ) ) ) ) ) ) [field_solution_tags] => Array ( ) [field_solution_datetime_public] => Array ( [und] => Array ( [0] => Array ( [value] => 2020-07-10 06:19:00 [timezone] => Asia/Vladivostok [timezone_db] => UTC [date_type] => datetime ) ) ) [field_nodes_related] => Array ( ) [field_date] => Array ( [und] => Array ( [0] => Array ( [value] => 2020-11-16 06:19:00 [timezone] => Asia/Vladivostok [timezone_db] => UTC [date_type] => datetime ) ) ) [field_simplenews_term] => Array ( ) [rdf_mapping] => Array ( [rdftype] => Array ( [0] => sioc:Item [1] => foaf:Document ) [title] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => dc:title ) ) [created] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => dc:date [1] => dc:created ) [datatype] => xsd:dateTime [callback] => date_iso8601 ) [changed] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => dc:modified ) [datatype] => xsd:dateTime [callback] => date_iso8601 ) [body] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => content:encoded ) ) [uid] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => sioc:has_creator ) [type] => rel ) [name] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => foaf:name ) ) [comment_count] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => sioc:num_replies ) [datatype] => xsd:integer ) [last_activity] => Array ( [predicates] => Array ( [0] => sioc:last_activity_date ) [datatype] => xsd:dateTime [callback] => date_iso8601 ) ) [cid] => 0 [last_comment_timestamp] => 1605508108 [last_comment_name] => [last_comment_uid] => 5 [comment_count] => 0 [name] => moder [picture] => 0 [data] => a:2:{s:7:"contact";i:0;s:7:"overlay";i:1;} [subscriptions_notify] => [entity_view_prepared] => 1 [region_name] => Приморское УФАС России )