Р Е Ш Е Н И Е
г. Владивосток
2 сентября 2020 года Дело № 025/01/15-1245/2019
Резолютивная часть решения объявлена: 25 августа 2020 года
Полный текст решения изготовлен: 2 сентября 2020 года
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (далее – Приморское УФАС России) по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе: председателя Комиссии: <...> – заместителя руководителя-начальника отдела контроля торгов Приморского УФАС России, членов Комиссии: <...> – начальника отдела контроля органов власти; <...> - ведущего специалиста-эксперта отдела контроля антимонопольного законодательства и рекламы, рассмотрев дело № 025/01/15-1245/2019, возбужденное по признакам нарушения администрацией городского округа Большой Камень (г. Большой Камень, ул. Карла Маркса, д. 4) части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее-Закон о защите конкуренции),
при участии:
от заявителя – ООО «Водоканал»: <...>, доверенность от 21.08.2020 № 298;
от ответчика-администрации городского округа Большой Камень: <...>, доверенность от 17.08.2020 № 05/9051;
от заинтересованного лица – КГУП «Приморский водоканал»: представителя не направило, надлежаще извещено
УСТАНОВИЛА:
Дело № 025/01/15-1245/2019 было возбуждено по признакам нарушения администрацией городского округа Большой Камень (далее-администрация) части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135 «О защите конкуренции», выразившегося в непринятии мер по расторжению концессионного соглашения в отношении объектов системы коммунальной инфраструктуры (централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения), находящихся в муниципальной собственности городского округа Большой Камень, заключенного с КГУП «Приморский водоканал» без проведения конкурса в нарушение части 4.9 статьи 37 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее - Закон о концессионных соглашениях) на основании незаконного пункта 2 решения комиссии по согласованию предложений об условиях конкурса на право заключения концессионного соглашения, оформленного протоколом от 26.10.2016, в части отклонения документов, направленных ООО «Водоканал, отвечающего требованиям, предъявляемым частью 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях к концессионеру, а также требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи, о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения, что привело к ограничению конкуренции (создало угрозу конкуренции) на товарном рынке оказания услуг по водоснабжению и водоотведению в границах городского округа Большой Камень ввиду предоставления необоснованного преимущества (преференции) КГУП «Приморский водоканал» в получении объектов централизованной системы водоснабжения и водоотведения для осуществления соответствующей деятельности и незаконного ограничения доступа ООО «Водоканал» к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения в целях получения возможности осуществления деятельности по оказанию услуг водоснабжения и водоотведения конкурентным способом.
Основанием для возбуждения дела в соответствии с частью 8 статьи 39.1 Закона о защите конкуренции послужило невыполнение (неполное выполнение) администрацией предупреждения от 07.10.2019 № 8884/08, которым было указано о необходимости в срок до 25 октября прекратить действие, содержащее признаки нарушения антимонопольного законодательства, прекратить действия, содержащие признаки нарушения антимонопольного законодательства, следующим путем: 1. отменить постановление от 26.10.2016 № 1602 «О заключении концессионного соглашения в отношении объектов системы коммунальной инфраструктуры (централизованные системы холодного водоснабжения и водоотведения), находящегося в муниципальной собственности городского округа Большой Камень с КГУП «Приморский водоканал»; в установленном законодательством порядке принять меры по расторжению концессионного соглашения и возврату объектов централизованной системы холодного водоснабжения и водоотведения, переданных КГУП «Приморский водоканал» в качестве незаконной муниципальной преференции путем заключения концессионного соглашения.
Комиссия продлевала рассмотрение дела для получения дополнительных доказательств, а именно до разрешения спора по делу № А51-9409/2018, судебные акты по которому имели значение для установления наличия либо отсутствия факта нарушения администрацией антимонопольного законодательства при заключении концессионного соглашения.
Комиссия, исследовав материалы дела, установила следующее.
03.08.2016 в администрацию поступило предложение КГУП «Приморский водоканал» о заключении концессионного соглашения, объектом которого является система коммунальной инфраструктуры, а именно централизованные системы водоснабжения и водоотведения на территории муниципального образования городской округ Большой Камень, предназначенная для осуществления деятельности: а) обеспечение проектирования, создания, реконструкции и ввода в эксплуатацию недвижимого и технологически связанного с ним движимого имущества, входящего в Объект Соглашения; б) осуществление холодного водоснабжения и водоотведения, включая водоподготовку, очистку сточных вод, с использованием Объекта Соглашения и иного имущества.
03.08.2016 администрацией принято постановление № 1131 «Об утверждении Положения о заключении концессионных соглашений в отношении муниципального имущества городского округа Большой Камень».
03.08.2016 администрацией принято постановление № 1132 «О возможности заключения концессионного соглашения в отношении муниципального имущества городского округа».
В целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, предусмотренных предложенным проектом концессионного соглашения, 12.08.2016 администрацией на официальном сайте Российской Федерации в сети «Интернет» torgi.gov.ru было размещено сообщение № 110816/6720027/1 о предложении инвестора, в котором указывалось о поступившем предложении инвестора КГУП «Приморский водоканал» о заключении с ним концессионного соглашения, и содержались предложение о заключении концессионного соглашения, проект концессионного соглашения.
Сообщением указывались дата и время подачи заявок с 08:00 12.08.2016 и дата и время окончания подачи заявок до 17:00 27.09.2016, дата подведения итогов – 26.10.2016.
26.09.2016 г. ООО «Водоканал» была подана заявка о готовности участия в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, определенных в проекте концессионного соглашения, к которой были приложены документы: сведения об отсутствии решения о ликвидации юридического лица, сведения об отсутствии определения суда о возбуждении производства по делу о банкротстве, подтвержденные выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц; сведения об отсутствии недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы РФ, подтвержденные справками Межрайонной ИФНС России № 1 по Приморскому краю, справкой территориального органа Пенсионного фонда РФ и справкой территориального фонд социального страхования РФ; сведения о наличии у заявителя средств или возможности их получения в размере не менее 5 процентов объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций (предельного размера расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером) подтвержденные справками банков по счетам ООО «Водоканал».
Как следует из документов, представленных администрацией 21.03.2018 по запросу Приморского УФАС России в рамках рассмотрения обращения ООО «Водоканал», кроме Общества было подано еще две заявки: ИП Цымбала О.В. и ООО «Нано-Лайт».
ООО «Нано-Лайт» отозвало свою заявку, а заявки ООО «Водоканал» и ИП Цымбал О.В. согласно протоколу от 26.10.2016 заседания комиссии по согласованию предложений об условиях конкурса на право заключения концессионного соглашения (далее - протокол) были отклонены.
Согласно пункту 2 резолютивной части протокола комиссия приняла решение об отклонении документов, представленных Обществом, в связи с задолженностью перед бюджетом городского округа Большой Камень на 31.12.2015 составляет 9 985 852.25 рублей, что превышает 25 % балансовой стоимости активов Общества, при этом итоговая сумма задолженности будет уточнена в сторону увеличения по результатам исполнения муниципального контракта.
В результате 26.10.2016 администрацией было принято постановление № 1602 «О заключении концессионного соглашения в отношении объектов системы коммунальной инфраструктуры (централизованные системы холодного водоснабжения и водоотведения), находящегося в муниципальной собственности городского округа Большой Камень с КГУП «Приморский водоканал» на основании которого было заключено концессионное соглашение в отношении объектов централизованной системы водоснабжения и водоотведения было заключено с инициатором заключения концессионного соглашения КГУП «Приморский водоканал» без проведения торгов (конкурса).
Часть 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции запрещает органам власти совершать действия (бездействие), которое приводит к ограничению конкуренции или создает угрозу конкуренции, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.
В силу правовой позиции, отраженной в Определении Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 24.06.2015 № 307-КГ15-1408, достаточным основанием для вывода о нарушении части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции является создание условий, возможности для наступления последствий в виде недопущения, ограничения либо устранения конкуренции.
В тех случаях, когда требуется проведение торгов, подразумевающих состязательность хозяйствующих субъектов, их непроведение, за исключением установленных законом случаев, не может не влиять на конкуренцию, поскольку лишь при публичном объявлении торгов в установленном порядке могут быть выявлены потенциальные желающие получить товары, доступ к соответствующему товарному рынку либо права ведения деятельности на нем.
Таким образом, одним из доказательств нарушения части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции является непроведение торгов в тех случаях, когда их проведение является обязательным в соответствии с законодательством РФ.
В соответствии с частями 1 и 3 статьи 17.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) заключение любых договоров в отношении государственного или муниципального имущества может быть осуществлено только по результатам проведения конкурсов или аукционов на право заключения этих договоров, за исключением случаев, установленных данной статьей.
В силу части 2 статьи 17.1 Закона о защите конкуренции указанный в части 1 данной статьи порядок заключения договоров не распространяется на имущество, распоряжение которым осуществляется в соответствии с Земельным кодексом Российской Федерации, Водным кодексом Российской Федерации, Лесным кодексом Российской Федерации, законодательством Российской Федерации о недрах, законодательством Российской Федерации о концессионных соглашениях, законодательством Российской Федерации о государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве.
С момента официального опубликования (08.05.2013) Федерального закона от 07.05.2013 N 103-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О концессионных соглашениях" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 103-ФЗ) передача прав владения и (или) пользования объектами теплоснабжения, централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельными объектами таких систем, находящимися в государственной или муниципальной собственности, осуществляется с учетом требований, установленных Федеральном законом от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" (далее - Закон о водоснабжении и водоотведении) и Федеральным законом от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении).
В соответствии с частью 1 статьи 41.1 Закона о водоснабжении и водоотведении передача прав владения и (или) пользования системами и (или) объектами водоснабжения и (или) водоотведения осуществляется по договорам аренды таких систем и (или) объектов, которые заключаются в соответствии с требованиями гражданского законодательства, антимонопольного законодательства Российской Федерации и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации с учетом установленных Законом о водоснабжении и водоотведении особенностей, или по концессионным соглашениям, заключенным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о концессионных соглашениях, за исключением случая, предусмотренного частью 1 статьи 9 Закона о водоснабжении и водоотведении.
Согласно части 3 статьи 41.1 Закона о водоснабжении и водоотведении в случае, если срок, определяемый как разница между датой ввода в эксплуатацию хотя бы одного объекта из числа объектов централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения или одной системы из числа таких систем, одного отдельного объекта таких систем, находящегося в государственной или муниципальной собственности, и датой опубликования извещения о проведении конкурса, превышает пять лет либо дата ввода в эксплуатацию хотя бы одного такого объекта или одной такой системы, одного отдельного объекта таких систем не может быть определена, передача прав владения и (или) пользования такими объектами или системами осуществляется только по концессионным соглашениям (за исключением предоставления в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации указанных прав на это имущество лицу, обладающему правами владения и (или) пользования сетью инженерно-технического обеспечения, в случаях, если это имущество является частью соответствующей сети инженерно-технического обеспечения и данные часть сети и сеть являются технологически связанными в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности).
Из части 3 статьи 41.1 Закона о водоснабжении следует, что объекты водоснабжения и водоотведения, срок ввода в эксплуатацию которых превышает пять лет либо дата ввода в эксплуатацию хотя бы одного такого объекта или одной такой системы, одного отдельного объекта таких систем не может быть определена, передача прав владения и (или) пользования такими объектами или системами осуществляется только по концессионным соглашениям.
Согласно части 1 статьи 13 Федерального закона о концессионных соглашениях от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (далее - Закон о концессионных соглашениях) концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37 Закона о концессионных соглашениях, а в отношении объектов теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения также случаев, предусмотренных статьями 51, 52, 52.1 Закона о концессионных соглашениях.
Частью 1 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях предусмотрено, что концессионное соглашение может быть заключено без проведения конкурса в случаях, предусмотренных частью 6 статьи 29, частью 7 статьи 32 настоящего Федерального закона, частями 2, 2.1, 2.2 и 4.10 настоящей статьи, а также с концессионером, определенным решением Правительства Российской Федерации, и в иных предусмотренных федеральным законом случаях.
В соответствии с частью 6 статьи 29 и частью 7 статьи 32 Закона о концессионных соглашениях концессионное соглашение заключается с лицом, подавшим единственную заявку (предложение), в случае если конкурс объявлен не состоявшимся.
Согласно части 2 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях концессионное соглашение может быть заключено без проведения конкурса с лицом, у которого права владения и пользования имуществом, которое в соответствии с настоящим Федеральным законом может использоваться в качестве объекта концессионного соглашения и необходимо для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, возникли на основании договора аренды, при соблюдении одновременно следующих условий: 1) объектом заключаемого концессионного соглашения является имущество, которое было передано арендатору в соответствии с договором аренды, создано и (или) реконструировано арендатором по такому договору и в соответствии с настоящим Федеральным законом может быть объектом концессионного соглашения; 2) договор аренды, в соответствии с которым у арендатора возникли права владения и пользования имуществом, являющимся объектом концессионного соглашения, заключен до 1 июля 2010 года.
Часть 4.1. статьи 37 Закона о концессионных соглашениях предусматривает, что концессионное соглашение может быть заключено по инициативе лиц, указанных в пункте 2 части 1 статьи 5 настоящего Федерального закона (индивидуальных предпринимателей, российских или иностранных юридических лиц либо действующих без образования юридического лица по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двух и более указанных юридических лиц) и отвечающих требованиям, предусмотренным частью 4.11 настоящей статьи, в порядке, установленном частями 4.2 - 4.10 и 4.12 настоящей статьи.
Лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, вправе представить предложение о заключении концессионного соглашения с приложением проекта концессионного соглашения, включающего в себя существенные условия, предусмотренные статьей 10 настоящего Федерального закона, и иные не противоречащие законодательству Российской Федерации условия, в Правительство Российской Федерации, либо субъект Российской Федерации, либо муниципальное образование в зависимости от того, в чьей собственности находится объект концессионного соглашения, предусмотренный таким предложением (часть 4.2 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях).
В предложении о заключении концессионного соглашения лицо указывает сведения о соответствии этого лица установленным требованиям, а также сведения, подтверждающие соответствие его инициативы программам комплексного развития систем коммунальной инфраструктуры поселений, городских округов, государственным программам Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальным программам, за исключением случаев, если объектом концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем. Форма предложения о заключении концессионного соглашения утверждается Правительством Российской Федерации (часть 4.3 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях).
Согласно части 4.4. статьи 37 Закона о концессионных соглашениях орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, в течение тридцати календарных дней со дня поступления предложения о заключении концессионного соглашения рассматривает такое предложение и принимает решение о: 1) возможности заключения концессионного соглашения в отношении конкретных объектов недвижимого имущества или недвижимого имущества и движимого имущества, технологически связанных между собой и предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением на представленных в предложении о заключении концессионного соглашения условиях; 2) возможности заключения концессионного соглашения в отношении конкретных объектов недвижимого имущества или недвижимого имущества и движимого имущества, технологически связанных между собой и предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением на иных условиях; 3) невозможности заключения концессионного соглашения в отношении конкретных объектов недвижимого имущества или недвижимого имущества и движимого имущества, технологически связанных между собой и предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением с указанием основания отказа.
В случае принятия решения о возможности заключения концессионного соглашения на предложенных инициатором условиях орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, в десятидневный срок со дня принятия указанного решения размещает на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, предложение о заключении концессионного соглашения в целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, определенных в предложении о заключении концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи к лицу, выступающему с инициативой заключения концессионного соглашения (часть 4.7 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях).
В случае, если в сорокапятидневный срок с момента размещения на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, предложения о заключении концессионного соглашения поступили заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым настоящим Федеральным законом к концессионеру, а также требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи, орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, обязан разместить данную информацию на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации. В этом случае заключение концессионного соглашения осуществляется на конкурсной основе в порядке, установленном настоящим Федеральным законом (часть 4.9 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях).
В случае, если в сорокапятидневный срок со дня размещения на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, предложения о заключении концессионного соглашения не поступило заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым настоящим Федеральным законом к концессионеру, а также требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи, концессионное соглашение заключается на условиях, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения и проекте концессионного соглашения (проекте концессионного соглашения с внесенными изменениями), без проведения конкурса в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, с учетом особенностей, установленных настоящей статьей (часть 4.10.статьи 37 Закона о концессионных соглашениях).
Согласно части 4.11.статьи 37 Закона о концессионных соглашениях лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, а также иные лица, подающие заявки на заключение концессионного соглашения, должны отвечать следующим требованиям: 1) отсутствие решения о ликвидации юридического лица - заявителя (лица, подающего заявку на заключение концессионного соглашения) или о прекращении физическим лицом - заявителем (лицом, подающим заявку на заключение концессионного соглашения) деятельности в качестве индивидуального предпринимателя; 2) отсутствие определения суда о возбуждении производства по делу о банкротстве в отношении лица, выступающего с инициативой заключения концессионного соглашения; 3) отсутствие недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации (за исключением сумм, на которые предоставлены отсрочка, рассрочка, инвестиционный налоговый кредит в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, которые реструктурированы в соответствии с законодательством Российской Федерации, по которым имеется вступившее в законную силу решение суда о признании обязанности лица по уплате этих сумм исполненной) за прошедший календарный год, размер которых превышает двадцать пять процентов балансовой стоимости активов лица, по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности за последний отчетный период; 4) наличие средств или возможности их получения в размере не менее пяти процентов от объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций (предельного размера расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером, на каждый год срока действия концессионного соглашения).
Из перечисленных норм следует, что заключение концессионного соглашения заключается с лицом, выступившим с инициативой заключения концессионного соглашения, без проведения конкурса, если с момента размещения на официальном сайте в сети Интернет torgi.gov.ru предложения не поступили заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым частью 4.11 статьи 37 настоящего Федерального закона к концессионеру, а также требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи.
В случае, если с момента размещения на официальном сайте в сети Интернет torgi.gov.ru поступили указанные заявки от иных лиц, отвечающих требованиям части 4.1 и части 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях, то заключение концессионного соглашения осуществляется на конкурсной основе в установленном порядке.
Как подтверждается материалами (документами), с момента размещения соответствующего сообщения на официальном сайте в сети Интернет torgi.gov.ruпоступили три заявки, в том числе заявка Общества о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения.
Заявка Общества пунктом 2 резолютивной части решения комиссии, оформленного протоколом от 26.10.2016, была отклонена на основании наличия задолженности перед бюджетом городского округа по арендной плате в размере 9 985852.25 рублей, превышающей 25 % от балансовой стоимости активов Общества.
Между тем, из пункта 3 части 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях следует, что лицо, претендующее на заключение концессионного соглашения, не отвечает установленным требованиям при наличии недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации (за исключением сумм, на которые предоставлены отсрочка, рассрочка, инвестиционный налоговый кредит в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, которые реструктурированы в соответствии с законодательством Российской Федерации, по которым имеется вступившее в законную силу решение суда о признании обязанности лица по уплате этих сумм исполненной) за прошедший календарный год, размер которых превышает двадцать пять процентов балансовой стоимости активов лица, по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности за последний отчетный период.
Как следует из разъяснения, которое дано в письме ФАС России от 04.10.2016 № РП/68457-ПР/16, обязательные платежи, уплачиваемые в бюджет бюджетной системы Российской Федерации, являются обязанностью, устанавливаемой законодательством о налогах и сборах. При этом обязательство по уплате арендных платежей возникает на основании заключенного договора аренды, в связи с чем арендные платежи не являются налогом, сбором или иными обязательными платежами в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.
Отсутствие недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации может подтверждаться Федеральной налоговой службой и территориальными органами в случае обращения заказчика в соответствующий орган о предоставлении информации.
Материалами (справками Межрайонной ИФНС России № 1 по Приморскому краю, территориального органа Пенсионного фонда РФ и с территориального фонда социального страхования РФ) подтверждается, что у Общества отсутствовали недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации (за исключением сумм, на которые предоставлены отсрочка, рассрочка, инвестиционный налоговый кредит в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, которые реструктурированы в соответствии с законодательством Российской Федерации, по которым имеется вступившее в законную силу решение суда о признании обязанности лица по уплате этих сумм исполненной) за прошедший календарный год, размер которых превышает двадцать пять процентов балансовой стоимости активов лица, по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности за последний отчетный период.
Наличие задолженности по арендной плате не является основанием для отклонения заявки лица, претендующего на заключение концессионного соглашения.
При этом решением Арбитражного суда Приморского края от 10.03.2017 по делу № А51-23746/2016, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2017, администрации отказано в удовлетворении требования о взыскании с Общества задолженности по арендной плате в размере 6064724 рублей, в том числе как необоснованного и не нашедшего своего подтверждения.
Поскольку отклонение заявки ООО «Водоканал» явилось основанием для заключения концессионного соглашения в отношении объектов системы коммунальной инфраструктуры (централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения), находящихся в муниципальной собственности городского округа Большой Камень, с КГУП «Приморский водоканал» без проведения конкурса, Приморское УФАС России обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании недействительным решения комиссии администрации городского округа Большой Камень по согласованию предложений об условиях конкурса на право заключения концессионного соглашения, оформленного протоколом от 26.10.2016, в части отклонения документов, направленных ООО «Водоканал (пункт 2).
Судебными актами по делу № А51-9409/2018 Приморскому УФАС России отказано в признании недействительным указанного решения комиссии администрации городского округа.
При указанных обстоятельствах Комиссия приходит к выводу об отсутствии нарушения части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции при заключении концессионного соглашения в отношении объектов системы коммунальной инфраструктуры (централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения), находящихся в муниципальной собственности городского округа Большой Камень.
Пунктом 1 части 1 статьи 48 Закона о защите конкуренции предусмотрено, что Комиссия прекращает рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства в случае отсутствия нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых комиссией действиях (бездействии).
Руководствуясь частями 1-3.3 статьи 41, частью 2 статьи 48, частью 1 статьи 49 Закона о защите конкуренции Комиссия
Р Е Ш И Л А:
Прекратить рассмотрение дела № 025/01/15-1245/2019 в связи с отсутствием нарушения части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции при заключении концессионного соглашения в отношении объектов системы коммунальной инфраструктуры (централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения), находящихся в муниципальной собственности городского округа Большой Камень.
Председатель Комиссии
Члены Комиссии:
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия в арбитражный суд.
stdClass Object
(
[vid] => 10733
[uid] => 5
[title] => Решение по делу № 025/01/15-1245/2019
[log] =>
[status] => 1
[comment] => 1
[promote] => 0
[sticky] => 0
[nid] => 10732
[type] => solution
[language] => ru
[created] => 1604360719
[changed] => 1604360719
[tnid] => 0
[translate] => 0
[revision_timestamp] => 1604360719
[revision_uid] => 5
[body] => Array
(
[ru] => Array
(
[0] => Array
(
[value] =>
Р Е Ш Е Н И Е
г. Владивосток
2 сентября 2020 года Дело № 025/01/15-1245/2019
Резолютивная часть решения объявлена: 25 августа 2020 года
Полный текст решения изготовлен: 2 сентября 2020 года
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (далее – Приморское УФАС России) по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе: председателя Комиссии: <...> – заместителя руководителя-начальника отдела контроля торгов Приморского УФАС России, членов Комиссии: <...> – начальника отдела контроля органов власти; <...> - ведущего специалиста-эксперта отдела контроля антимонопольного законодательства и рекламы, рассмотрев дело № 025/01/15-1245/2019, возбужденное по признакам нарушения администрацией городского округа Большой Камень (г. Большой Камень, ул. Карла Маркса, д. 4) части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее-Закон о защите конкуренции),
при участии:
от заявителя – ООО «Водоканал»: <...>, доверенность от 21.08.2020 № 298;
от ответчика-администрации городского округа Большой Камень: <...>, доверенность от 17.08.2020 № 05/9051;
от заинтересованного лица – КГУП «Приморский водоканал»: представителя не направило, надлежаще извещено
УСТАНОВИЛА:
Дело № 025/01/15-1245/2019 было возбуждено по признакам нарушения администрацией городского округа Большой Камень (далее-администрация) части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135 «О защите конкуренции», выразившегося в непринятии мер по расторжению концессионного соглашения в отношении объектов системы коммунальной инфраструктуры (централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения), находящихся в муниципальной собственности городского округа Большой Камень, заключенного с КГУП «Приморский водоканал» без проведения конкурса в нарушение части 4.9 статьи 37 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее - Закон о концессионных соглашениях) на основании незаконного пункта 2 решения комиссии по согласованию предложений об условиях конкурса на право заключения концессионного соглашения, оформленного протоколом от 26.10.2016, в части отклонения документов, направленных ООО «Водоканал, отвечающего требованиям, предъявляемым частью 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях к концессионеру, а также требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи, о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения, что привело к ограничению конкуренции (создало угрозу конкуренции) на товарном рынке оказания услуг по водоснабжению и водоотведению в границах городского округа Большой Камень ввиду предоставления необоснованного преимущества (преференции) КГУП «Приморский водоканал» в получении объектов централизованной системы водоснабжения и водоотведения для осуществления соответствующей деятельности и незаконного ограничения доступа ООО «Водоканал» к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения в целях получения возможности осуществления деятельности по оказанию услуг водоснабжения и водоотведения конкурентным способом.
Основанием для возбуждения дела в соответствии с частью 8 статьи 39.1 Закона о защите конкуренции послужило невыполнение (неполное выполнение) администрацией предупреждения от 07.10.2019 № 8884/08, которым было указано о необходимости в срок до 25 октября прекратить действие, содержащее признаки нарушения антимонопольного законодательства, прекратить действия, содержащие признаки нарушения антимонопольного законодательства, следующим путем: 1. отменить постановление от 26.10.2016 № 1602 «О заключении концессионного соглашения в отношении объектов системы коммунальной инфраструктуры (централизованные системы холодного водоснабжения и водоотведения), находящегося в муниципальной собственности городского округа Большой Камень с КГУП «Приморский водоканал»; в установленном законодательством порядке принять меры по расторжению концессионного соглашения и возврату объектов централизованной системы холодного водоснабжения и водоотведения, переданных КГУП «Приморский водоканал» в качестве незаконной муниципальной преференции путем заключения концессионного соглашения.
Комиссия продлевала рассмотрение дела для получения дополнительных доказательств, а именно до разрешения спора по делу № А51-9409/2018, судебные акты по которому имели значение для установления наличия либо отсутствия факта нарушения администрацией антимонопольного законодательства при заключении концессионного соглашения.
Комиссия, исследовав материалы дела, установила следующее.
03.08.2016 в администрацию поступило предложение КГУП «Приморский водоканал» о заключении концессионного соглашения, объектом которого является система коммунальной инфраструктуры, а именно централизованные системы водоснабжения и водоотведения на территории муниципального образования городской округ Большой Камень, предназначенная для осуществления деятельности: а) обеспечение проектирования, создания, реконструкции и ввода в эксплуатацию недвижимого и технологически связанного с ним движимого имущества, входящего в Объект Соглашения; б) осуществление холодного водоснабжения и водоотведения, включая водоподготовку, очистку сточных вод, с использованием Объекта Соглашения и иного имущества.
03.08.2016 администрацией принято постановление № 1131 «Об утверждении Положения о заключении концессионных соглашений в отношении муниципального имущества городского округа Большой Камень».
03.08.2016 администрацией принято постановление № 1132 «О возможности заключения концессионного соглашения в отношении муниципального имущества городского округа».
В целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, предусмотренных предложенным проектом концессионного соглашения, 12.08.2016 администрацией на официальном сайте Российской Федерации в сети «Интернет» torgi.gov.ru было размещено сообщение № 110816/6720027/1 о предложении инвестора, в котором указывалось о поступившем предложении инвестора КГУП «Приморский водоканал» о заключении с ним концессионного соглашения, и содержались предложение о заключении концессионного соглашения, проект концессионного соглашения.
Сообщением указывались дата и время подачи заявок с 08:00 12.08.2016 и дата и время окончания подачи заявок до 17:00 27.09.2016, дата подведения итогов – 26.10.2016.
26.09.2016 г. ООО «Водоканал» была подана заявка о готовности участия в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, определенных в проекте концессионного соглашения, к которой были приложены документы: сведения об отсутствии решения о ликвидации юридического лица, сведения об отсутствии определения суда о возбуждении производства по делу о банкротстве, подтвержденные выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц; сведения об отсутствии недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы РФ, подтвержденные справками Межрайонной ИФНС России № 1 по Приморскому краю, справкой территориального органа Пенсионного фонда РФ и справкой территориального фонд социального страхования РФ; сведения о наличии у заявителя средств или возможности их получения в размере не менее 5 процентов объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций (предельного размера расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером) подтвержденные справками банков по счетам ООО «Водоканал».
Как следует из документов, представленных администрацией 21.03.2018 по запросу Приморского УФАС России в рамках рассмотрения обращения ООО «Водоканал», кроме Общества было подано еще две заявки: ИП Цымбала О.В. и ООО «Нано-Лайт».
ООО «Нано-Лайт» отозвало свою заявку, а заявки ООО «Водоканал» и ИП Цымбал О.В. согласно протоколу от 26.10.2016 заседания комиссии по согласованию предложений об условиях конкурса на право заключения концессионного соглашения (далее - протокол) были отклонены.
Согласно пункту 2 резолютивной части протокола комиссия приняла решение об отклонении документов, представленных Обществом, в связи с задолженностью перед бюджетом городского округа Большой Камень на 31.12.2015 составляет 9 985 852.25 рублей, что превышает 25 % балансовой стоимости активов Общества, при этом итоговая сумма задолженности будет уточнена в сторону увеличения по результатам исполнения муниципального контракта.
В результате 26.10.2016 администрацией было принято постановление № 1602 «О заключении концессионного соглашения в отношении объектов системы коммунальной инфраструктуры (централизованные системы холодного водоснабжения и водоотведения), находящегося в муниципальной собственности городского округа Большой Камень с КГУП «Приморский водоканал» на основании которого было заключено концессионное соглашение в отношении объектов централизованной системы водоснабжения и водоотведения было заключено с инициатором заключения концессионного соглашения КГУП «Приморский водоканал» без проведения торгов (конкурса).
Часть 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции запрещает органам власти совершать действия (бездействие), которое приводит к ограничению конкуренции или создает угрозу конкуренции, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.
В силу правовой позиции, отраженной в Определении Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 24.06.2015 № 307-КГ15-1408, достаточным основанием для вывода о нарушении части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции является создание условий, возможности для наступления последствий в виде недопущения, ограничения либо устранения конкуренции.
В тех случаях, когда требуется проведение торгов, подразумевающих состязательность хозяйствующих субъектов, их непроведение, за исключением установленных законом случаев, не может не влиять на конкуренцию, поскольку лишь при публичном объявлении торгов в установленном порядке могут быть выявлены потенциальные желающие получить товары, доступ к соответствующему товарному рынку либо права ведения деятельности на нем.
Таким образом, одним из доказательств нарушения части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции является непроведение торгов в тех случаях, когда их проведение является обязательным в соответствии с законодательством РФ.
В соответствии с частями 1 и 3 статьи 17.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) заключение любых договоров в отношении государственного или муниципального имущества может быть осуществлено только по результатам проведения конкурсов или аукционов на право заключения этих договоров, за исключением случаев, установленных данной статьей.
В силу части 2 статьи 17.1 Закона о защите конкуренции указанный в части 1 данной статьи порядок заключения договоров не распространяется на имущество, распоряжение которым осуществляется в соответствии с Земельным кодексом Российской Федерации, Водным кодексом Российской Федерации, Лесным кодексом Российской Федерации, законодательством Российской Федерации о недрах, законодательством Российской Федерации о концессионных соглашениях, законодательством Российской Федерации о государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве.
С момента официального опубликования (08.05.2013) Федерального закона от 07.05.2013 N 103-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О концессионных соглашениях" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 103-ФЗ) передача прав владения и (или) пользования объектами теплоснабжения, централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельными объектами таких систем, находящимися в государственной или муниципальной собственности, осуществляется с учетом требований, установленных Федеральном законом от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" (далее - Закон о водоснабжении и водоотведении) и Федеральным законом от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении).
В соответствии с частью 1 статьи 41.1 Закона о водоснабжении и водоотведении передача прав владения и (или) пользования системами и (или) объектами водоснабжения и (или) водоотведения осуществляется по договорам аренды таких систем и (или) объектов, которые заключаются в соответствии с требованиями гражданского законодательства, антимонопольного законодательства Российской Федерации и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации с учетом установленных Законом о водоснабжении и водоотведении особенностей, или по концессионным соглашениям, заключенным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о концессионных соглашениях, за исключением случая, предусмотренного частью 1 статьи 9 Закона о водоснабжении и водоотведении.
Согласно части 3 статьи 41.1 Закона о водоснабжении и водоотведении в случае, если срок, определяемый как разница между датой ввода в эксплуатацию хотя бы одного объекта из числа объектов централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения или одной системы из числа таких систем, одного отдельного объекта таких систем, находящегося в государственной или муниципальной собственности, и датой опубликования извещения о проведении конкурса, превышает пять лет либо дата ввода в эксплуатацию хотя бы одного такого объекта или одной такой системы, одного отдельного объекта таких систем не может быть определена, передача прав владения и (или) пользования такими объектами или системами осуществляется только по концессионным соглашениям (за исключением предоставления в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации указанных прав на это имущество лицу, обладающему правами владения и (или) пользования сетью инженерно-технического обеспечения, в случаях, если это имущество является частью соответствующей сети инженерно-технического обеспечения и данные часть сети и сеть являются технологически связанными в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности).
Из части 3 статьи 41.1 Закона о водоснабжении следует, что объекты водоснабжения и водоотведения, срок ввода в эксплуатацию которых превышает пять лет либо дата ввода в эксплуатацию хотя бы одного такого объекта или одной такой системы, одного отдельного объекта таких систем не может быть определена, передача прав владения и (или) пользования такими объектами или системами осуществляется только по концессионным соглашениям.
Согласно части 1 статьи 13 Федерального закона о концессионных соглашениях от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (далее - Закон о концессионных соглашениях) концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37 Закона о концессионных соглашениях, а в отношении объектов теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения также случаев, предусмотренных статьями 51, 52, 52.1 Закона о концессионных соглашениях.
Частью 1 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях предусмотрено, что концессионное соглашение может быть заключено без проведения конкурса в случаях, предусмотренных частью 6 статьи 29, частью 7 статьи 32 настоящего Федерального закона, частями 2, 2.1, 2.2 и 4.10 настоящей статьи, а также с концессионером, определенным решением Правительства Российской Федерации, и в иных предусмотренных федеральным законом случаях.
В соответствии с частью 6 статьи 29 и частью 7 статьи 32 Закона о концессионных соглашениях концессионное соглашение заключается с лицом, подавшим единственную заявку (предложение), в случае если конкурс объявлен не состоявшимся.
Согласно части 2 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях концессионное соглашение может быть заключено без проведения конкурса с лицом, у которого права владения и пользования имуществом, которое в соответствии с настоящим Федеральным законом может использоваться в качестве объекта концессионного соглашения и необходимо для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, возникли на основании договора аренды, при соблюдении одновременно следующих условий: 1) объектом заключаемого концессионного соглашения является имущество, которое было передано арендатору в соответствии с договором аренды, создано и (или) реконструировано арендатором по такому договору и в соответствии с настоящим Федеральным законом может быть объектом концессионного соглашения; 2) договор аренды, в соответствии с которым у арендатора возникли права владения и пользования имуществом, являющимся объектом концессионного соглашения, заключен до 1 июля 2010 года.
Часть 4.1. статьи 37 Закона о концессионных соглашениях предусматривает, что концессионное соглашение может быть заключено по инициативе лиц, указанных в пункте 2 части 1 статьи 5 настоящего Федерального закона (индивидуальных предпринимателей, российских или иностранных юридических лиц либо действующих без образования юридического лица по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двух и более указанных юридических лиц) и отвечающих требованиям, предусмотренным частью 4.11 настоящей статьи, в порядке, установленном частями 4.2 - 4.10 и 4.12 настоящей статьи.
Лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, вправе представить предложение о заключении концессионного соглашения с приложением проекта концессионного соглашения, включающего в себя существенные условия, предусмотренные статьей 10 настоящего Федерального закона, и иные не противоречащие законодательству Российской Федерации условия, в Правительство Российской Федерации, либо субъект Российской Федерации, либо муниципальное образование в зависимости от того, в чьей собственности находится объект концессионного соглашения, предусмотренный таким предложением (часть 4.2 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях).
В предложении о заключении концессионного соглашения лицо указывает сведения о соответствии этого лица установленным требованиям, а также сведения, подтверждающие соответствие его инициативы программам комплексного развития систем коммунальной инфраструктуры поселений, городских округов, государственным программам Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальным программам, за исключением случаев, если объектом концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем. Форма предложения о заключении концессионного соглашения утверждается Правительством Российской Федерации (часть 4.3 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях).
Согласно части 4.4. статьи 37 Закона о концессионных соглашениях орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, в течение тридцати календарных дней со дня поступления предложения о заключении концессионного соглашения рассматривает такое предложение и принимает решение о: 1) возможности заключения концессионного соглашения в отношении конкретных объектов недвижимого имущества или недвижимого имущества и движимого имущества, технологически связанных между собой и предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением на представленных в предложении о заключении концессионного соглашения условиях; 2) возможности заключения концессионного соглашения в отношении конкретных объектов недвижимого имущества или недвижимого имущества и движимого имущества, технологически связанных между собой и предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением на иных условиях; 3) невозможности заключения концессионного соглашения в отношении конкретных объектов недвижимого имущества или недвижимого имущества и движимого имущества, технологически связанных между собой и предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением с указанием основания отказа.
В случае принятия решения о возможности заключения концессионного соглашения на предложенных инициатором условиях орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, в десятидневный срок со дня принятия указанного решения размещает на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, предложение о заключении концессионного соглашения в целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, определенных в предложении о заключении концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи к лицу, выступающему с инициативой заключения концессионного соглашения (часть 4.7 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях).
В случае, если в сорокапятидневный срок с момента размещения на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, предложения о заключении концессионного соглашения поступили заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым настоящим Федеральным законом к концессионеру, а также требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи, орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, обязан разместить данную информацию на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации. В этом случае заключение концессионного соглашения осуществляется на конкурсной основе в порядке, установленном настоящим Федеральным законом (часть 4.9 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях).
В случае, если в сорокапятидневный срок со дня размещения на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, предложения о заключении концессионного соглашения не поступило заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым настоящим Федеральным законом к концессионеру, а также требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи, концессионное соглашение заключается на условиях, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения и проекте концессионного соглашения (проекте концессионного соглашения с внесенными изменениями), без проведения конкурса в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, с учетом особенностей, установленных настоящей статьей (часть 4.10.статьи 37 Закона о концессионных соглашениях).
Согласно части 4.11.статьи 37 Закона о концессионных соглашениях лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, а также иные лица, подающие заявки на заключение концессионного соглашения, должны отвечать следующим требованиям: 1) отсутствие решения о ликвидации юридического лица - заявителя (лица, подающего заявку на заключение концессионного соглашения) или о прекращении физическим лицом - заявителем (лицом, подающим заявку на заключение концессионного соглашения) деятельности в качестве индивидуального предпринимателя; 2) отсутствие определения суда о возбуждении производства по делу о банкротстве в отношении лица, выступающего с инициативой заключения концессионного соглашения; 3) отсутствие недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации (за исключением сумм, на которые предоставлены отсрочка, рассрочка, инвестиционный налоговый кредит в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, которые реструктурированы в соответствии с законодательством Российской Федерации, по которым имеется вступившее в законную силу решение суда о признании обязанности лица по уплате этих сумм исполненной) за прошедший календарный год, размер которых превышает двадцать пять процентов балансовой стоимости активов лица, по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности за последний отчетный период; 4) наличие средств или возможности их получения в размере не менее пяти процентов от объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций (предельного размера расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером, на каждый год срока действия концессионного соглашения).
Из перечисленных норм следует, что заключение концессионного соглашения заключается с лицом, выступившим с инициативой заключения концессионного соглашения, без проведения конкурса, если с момента размещения на официальном сайте в сети Интернет torgi.gov.ru предложения не поступили заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым частью 4.11 статьи 37 настоящего Федерального закона к концессионеру, а также требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи.
В случае, если с момента размещения на официальном сайте в сети Интернет torgi.gov.ru поступили указанные заявки от иных лиц, отвечающих требованиям части 4.1 и части 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях, то заключение концессионного соглашения осуществляется на конкурсной основе в установленном порядке.
Как подтверждается материалами (документами), с момента размещения соответствующего сообщения на официальном сайте в сети Интернет torgi.gov.ruпоступили три заявки, в том числе заявка Общества о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения.
Заявка Общества пунктом 2 резолютивной части решения комиссии, оформленного протоколом от 26.10.2016, была отклонена на основании наличия задолженности перед бюджетом городского округа по арендной плате в размере 9 985852.25 рублей, превышающей 25 % от балансовой стоимости активов Общества.
Между тем, из пункта 3 части 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях следует, что лицо, претендующее на заключение концессионного соглашения, не отвечает установленным требованиям при наличии недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации (за исключением сумм, на которые предоставлены отсрочка, рассрочка, инвестиционный налоговый кредит в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, которые реструктурированы в соответствии с законодательством Российской Федерации, по которым имеется вступившее в законную силу решение суда о признании обязанности лица по уплате этих сумм исполненной) за прошедший календарный год, размер которых превышает двадцать пять процентов балансовой стоимости активов лица, по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности за последний отчетный период.
Как следует из разъяснения, которое дано в письме ФАС России от 04.10.2016 № РП/68457-ПР/16, обязательные платежи, уплачиваемые в бюджет бюджетной системы Российской Федерации, являются обязанностью, устанавливаемой законодательством о налогах и сборах. При этом обязательство по уплате арендных платежей возникает на основании заключенного договора аренды, в связи с чем арендные платежи не являются налогом, сбором или иными обязательными платежами в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.
Отсутствие недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации может подтверждаться Федеральной налоговой службой и территориальными органами в случае обращения заказчика в соответствующий орган о предоставлении информации.
Материалами (справками Межрайонной ИФНС России № 1 по Приморскому краю, территориального органа Пенсионного фонда РФ и с территориального фонда социального страхования РФ) подтверждается, что у Общества отсутствовали недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации (за исключением сумм, на которые предоставлены отсрочка, рассрочка, инвестиционный налоговый кредит в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, которые реструктурированы в соответствии с законодательством Российской Федерации, по которым имеется вступившее в законную силу решение суда о признании обязанности лица по уплате этих сумм исполненной) за прошедший календарный год, размер которых превышает двадцать пять процентов балансовой стоимости активов лица, по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности за последний отчетный период.
Наличие задолженности по арендной плате не является основанием для отклонения заявки лица, претендующего на заключение концессионного соглашения.
При этом решением Арбитражного суда Приморского края от 10.03.2017 по делу № А51-23746/2016, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2017, администрации отказано в удовлетворении требования о взыскании с Общества задолженности по арендной плате в размере 6064724 рублей, в том числе как необоснованного и не нашедшего своего подтверждения.
Поскольку отклонение заявки ООО «Водоканал» явилось основанием для заключения концессионного соглашения в отношении объектов системы коммунальной инфраструктуры (централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения), находящихся в муниципальной собственности городского округа Большой Камень, с КГУП «Приморский водоканал» без проведения конкурса, Приморское УФАС России обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании недействительным решения комиссии администрации городского округа Большой Камень по согласованию предложений об условиях конкурса на право заключения концессионного соглашения, оформленного протоколом от 26.10.2016, в части отклонения документов, направленных ООО «Водоканал (пункт 2).
Судебными актами по делу № А51-9409/2018 Приморскому УФАС России отказано в признании недействительным указанного решения комиссии администрации городского округа.
При указанных обстоятельствах Комиссия приходит к выводу об отсутствии нарушения части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции при заключении концессионного соглашения в отношении объектов системы коммунальной инфраструктуры (централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения), находящихся в муниципальной собственности городского округа Большой Камень.
Пунктом 1 части 1 статьи 48 Закона о защите конкуренции предусмотрено, что Комиссия прекращает рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства в случае отсутствия нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых комиссией действиях (бездействии).
Руководствуясь частями 1-3.3 статьи 41, частью 2 статьи 48, частью 1 статьи 49 Закона о защите конкуренции Комиссия
Р Е Ш И Л А:
Прекратить рассмотрение дела № 025/01/15-1245/2019 в связи с отсутствием нарушения части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции при заключении концессионного соглашения в отношении объектов системы коммунальной инфраструктуры (централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения), находящихся в муниципальной собственности городского округа Большой Камень.
Председатель Комиссии
Члены Комиссии:
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия в арбитражный суд.
[summary] =>
[format] => full_html
[safe_value] =>
Р Е Ш Е Н И Е
г. Владивосток
2 сентября 2020 года Дело № 025/01/15-1245/2019
Резолютивная часть решения объявлена: 25 августа 2020 года
Полный текст решения изготовлен: 2 сентября 2020 года
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Приморскому краю (далее – Приморское УФАС России) по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе: председателя Комиссии: <...> – заместителя руководителя-начальника отдела контроля торгов Приморского УФАС России, членов Комиссии: <...> – начальника отдела контроля органов власти; <...> - ведущего специалиста-эксперта отдела контроля антимонопольного законодательства и рекламы, рассмотрев дело № 025/01/15-1245/2019, возбужденное по признакам нарушения администрацией городского округа Большой Камень (г. Большой Камень, ул. Карла Маркса, д. 4) части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее-Закон о защите конкуренции),
при участии:
от заявителя – ООО «Водоканал»: <...>, доверенность от 21.08.2020 № 298;
от ответчика-администрации городского округа Большой Камень: <...>, доверенность от 17.08.2020 № 05/9051;
от заинтересованного лица – КГУП «Приморский водоканал»: представителя не направило, надлежаще извещено
УСТАНОВИЛА:
Дело № 025/01/15-1245/2019 было возбуждено по признакам нарушения администрацией городского округа Большой Камень (далее-администрация) части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135 «О защите конкуренции», выразившегося в непринятии мер по расторжению концессионного соглашения в отношении объектов системы коммунальной инфраструктуры (централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения), находящихся в муниципальной собственности городского округа Большой Камень, заключенного с КГУП «Приморский водоканал» без проведения конкурса в нарушение части 4.9 статьи 37 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее - Закон о концессионных соглашениях) на основании незаконного пункта 2 решения комиссии по согласованию предложений об условиях конкурса на право заключения концессионного соглашения, оформленного протоколом от 26.10.2016, в части отклонения документов, направленных ООО «Водоканал, отвечающего требованиям, предъявляемым частью 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях к концессионеру, а также требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи, о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения, что привело к ограничению конкуренции (создало угрозу конкуренции) на товарном рынке оказания услуг по водоснабжению и водоотведению в границах городского округа Большой Камень ввиду предоставления необоснованного преимущества (преференции) КГУП «Приморский водоканал» в получении объектов централизованной системы водоснабжения и водоотведения для осуществления соответствующей деятельности и незаконного ограничения доступа ООО «Водоканал» к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения в целях получения возможности осуществления деятельности по оказанию услуг водоснабжения и водоотведения конкурентным способом.
Основанием для возбуждения дела в соответствии с частью 8 статьи 39.1 Закона о защите конкуренции послужило невыполнение (неполное выполнение) администрацией предупреждения от 07.10.2019 № 8884/08, которым было указано о необходимости в срок до 25 октября прекратить действие, содержащее признаки нарушения антимонопольного законодательства, прекратить действия, содержащие признаки нарушения антимонопольного законодательства, следующим путем: 1. отменить постановление от 26.10.2016 № 1602 «О заключении концессионного соглашения в отношении объектов системы коммунальной инфраструктуры (централизованные системы холодного водоснабжения и водоотведения), находящегося в муниципальной собственности городского округа Большой Камень с КГУП «Приморский водоканал»; в установленном законодательством порядке принять меры по расторжению концессионного соглашения и возврату объектов централизованной системы холодного водоснабжения и водоотведения, переданных КГУП «Приморский водоканал» в качестве незаконной муниципальной преференции путем заключения концессионного соглашения.
Комиссия продлевала рассмотрение дела для получения дополнительных доказательств, а именно до разрешения спора по делу № А51-9409/2018, судебные акты по которому имели значение для установления наличия либо отсутствия факта нарушения администрацией антимонопольного законодательства при заключении концессионного соглашения.
Комиссия, исследовав материалы дела, установила следующее.
03.08.2016 в администрацию поступило предложение КГУП «Приморский водоканал» о заключении концессионного соглашения, объектом которого является система коммунальной инфраструктуры, а именно централизованные системы водоснабжения и водоотведения на территории муниципального образования городской округ Большой Камень, предназначенная для осуществления деятельности: а) обеспечение проектирования, создания, реконструкции и ввода в эксплуатацию недвижимого и технологически связанного с ним движимого имущества, входящего в Объект Соглашения; б) осуществление холодного водоснабжения и водоотведения, включая водоподготовку, очистку сточных вод, с использованием Объекта Соглашения и иного имущества.
03.08.2016 администрацией принято постановление № 1131 «Об утверждении Положения о заключении концессионных соглашений в отношении муниципального имущества городского округа Большой Камень».
03.08.2016 администрацией принято постановление № 1132 «О возможности заключения концессионного соглашения в отношении муниципального имущества городского округа».
В целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, предусмотренных предложенным проектом концессионного соглашения, 12.08.2016 администрацией на официальном сайте Российской Федерации в сети «Интернет» torgi.gov.ru было размещено сообщение № 110816/6720027/1 о предложении инвестора, в котором указывалось о поступившем предложении инвестора КГУП «Приморский водоканал» о заключении с ним концессионного соглашения, и содержались предложение о заключении концессионного соглашения, проект концессионного соглашения.
Сообщением указывались дата и время подачи заявок с 08:00 12.08.2016 и дата и время окончания подачи заявок до 17:00 27.09.2016, дата подведения итогов – 26.10.2016.
26.09.2016 г. ООО «Водоканал» была подана заявка о готовности участия в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, определенных в проекте концессионного соглашения, к которой были приложены документы: сведения об отсутствии решения о ликвидации юридического лица, сведения об отсутствии определения суда о возбуждении производства по делу о банкротстве, подтвержденные выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц; сведения об отсутствии недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы РФ, подтвержденные справками Межрайонной ИФНС России № 1 по Приморскому краю, справкой территориального органа Пенсионного фонда РФ и справкой территориального фонд социального страхования РФ; сведения о наличии у заявителя средств или возможности их получения в размере не менее 5 процентов объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций (предельного размера расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером) подтвержденные справками банков по счетам ООО «Водоканал».
Как следует из документов, представленных администрацией 21.03.2018 по запросу Приморского УФАС России в рамках рассмотрения обращения ООО «Водоканал», кроме Общества было подано еще две заявки: ИП Цымбала О.В. и ООО «Нано-Лайт».
ООО «Нано-Лайт» отозвало свою заявку, а заявки ООО «Водоканал» и ИП Цымбал О.В. согласно протоколу от 26.10.2016 заседания комиссии по согласованию предложений об условиях конкурса на право заключения концессионного соглашения (далее - протокол) были отклонены.
Согласно пункту 2 резолютивной части протокола комиссия приняла решение об отклонении документов, представленных Обществом, в связи с задолженностью перед бюджетом городского округа Большой Камень на 31.12.2015 составляет 9 985 852.25 рублей, что превышает 25 % балансовой стоимости активов Общества, при этом итоговая сумма задолженности будет уточнена в сторону увеличения по результатам исполнения муниципального контракта.
В результате 26.10.2016 администрацией было принято постановление № 1602 «О заключении концессионного соглашения в отношении объектов системы коммунальной инфраструктуры (централизованные системы холодного водоснабжения и водоотведения), находящегося в муниципальной собственности городского округа Большой Камень с КГУП «Приморский водоканал» на основании которого было заключено концессионное соглашение в отношении объектов централизованной системы водоснабжения и водоотведения было заключено с инициатором заключения концессионного соглашения КГУП «Приморский водоканал» без проведения торгов (конкурса).
Часть 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции запрещает органам власти совершать действия (бездействие), которое приводит к ограничению конкуренции или создает угрозу конкуренции, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.
В силу правовой позиции, отраженной в Определении Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ от 24.06.2015 № 307-КГ15-1408, достаточным основанием для вывода о нарушении части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции является создание условий, возможности для наступления последствий в виде недопущения, ограничения либо устранения конкуренции.
В тех случаях, когда требуется проведение торгов, подразумевающих состязательность хозяйствующих субъектов, их непроведение, за исключением установленных законом случаев, не может не влиять на конкуренцию, поскольку лишь при публичном объявлении торгов в установленном порядке могут быть выявлены потенциальные желающие получить товары, доступ к соответствующему товарному рынку либо права ведения деятельности на нем.
Таким образом, одним из доказательств нарушения части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции является непроведение торгов в тех случаях, когда их проведение является обязательным в соответствии с законодательством РФ.
В соответствии с частями 1 и 3 статьи 17.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) заключение любых договоров в отношении государственного или муниципального имущества может быть осуществлено только по результатам проведения конкурсов или аукционов на право заключения этих договоров, за исключением случаев, установленных данной статьей.
В силу части 2 статьи 17.1 Закона о защите конкуренции указанный в части 1 данной статьи порядок заключения договоров не распространяется на имущество, распоряжение которым осуществляется в соответствии с Земельным кодексом Российской Федерации, Водным кодексом Российской Федерации, Лесным кодексом Российской Федерации, законодательством Российской Федерации о недрах, законодательством Российской Федерации о концессионных соглашениях, законодательством Российской Федерации о государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве.
С момента официального опубликования (08.05.2013) Федерального закона от 07.05.2013 N 103-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О концессионных соглашениях" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 103-ФЗ) передача прав владения и (или) пользования объектами теплоснабжения, централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельными объектами таких систем, находящимися в государственной или муниципальной собственности, осуществляется с учетом требований, установленных Федеральном законом от 07.12.2011 N 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении" (далее - Закон о водоснабжении и водоотведении) и Федеральным законом от 27.07.2010 N 190-ФЗ "О теплоснабжении" (далее - Закон о теплоснабжении).
В соответствии с частью 1 статьи 41.1 Закона о водоснабжении и водоотведении передача прав владения и (или) пользования системами и (или) объектами водоснабжения и (или) водоотведения осуществляется по договорам аренды таких систем и (или) объектов, которые заключаются в соответствии с требованиями гражданского законодательства, антимонопольного законодательства Российской Федерации и принятых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации с учетом установленных Законом о водоснабжении и водоотведении особенностей, или по концессионным соглашениям, заключенным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации о концессионных соглашениях, за исключением случая, предусмотренного частью 1 статьи 9 Закона о водоснабжении и водоотведении.
Согласно части 3 статьи 41.1 Закона о водоснабжении и водоотведении в случае, если срок, определяемый как разница между датой ввода в эксплуатацию хотя бы одного объекта из числа объектов централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения или одной системы из числа таких систем, одного отдельного объекта таких систем, находящегося в государственной или муниципальной собственности, и датой опубликования извещения о проведении конкурса, превышает пять лет либо дата ввода в эксплуатацию хотя бы одного такого объекта или одной такой системы, одного отдельного объекта таких систем не может быть определена, передача прав владения и (или) пользования такими объектами или системами осуществляется только по концессионным соглашениям (за исключением предоставления в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации указанных прав на это имущество лицу, обладающему правами владения и (или) пользования сетью инженерно-технического обеспечения, в случаях, если это имущество является частью соответствующей сети инженерно-технического обеспечения и данные часть сети и сеть являются технологически связанными в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности).
Из части 3 статьи 41.1 Закона о водоснабжении следует, что объекты водоснабжения и водоотведения, срок ввода в эксплуатацию которых превышает пять лет либо дата ввода в эксплуатацию хотя бы одного такого объекта или одной такой системы, одного отдельного объекта таких систем не может быть определена, передача прав владения и (или) пользования такими объектами или системами осуществляется только по концессионным соглашениям.
Согласно части 1 статьи 13 Федерального закона о концессионных соглашениях от 21.07.2005 N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (далее - Закон о концессионных соглашениях) концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37 Закона о концессионных соглашениях, а в отношении объектов теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения также случаев, предусмотренных статьями 51, 52, 52.1 Закона о концессионных соглашениях.
Частью 1 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях предусмотрено, что концессионное соглашение может быть заключено без проведения конкурса в случаях, предусмотренных частью 6 статьи 29, частью 7 статьи 32 настоящего Федерального закона, частями 2, 2.1, 2.2 и 4.10 настоящей статьи, а также с концессионером, определенным решением Правительства Российской Федерации, и в иных предусмотренных федеральным законом случаях.
В соответствии с частью 6 статьи 29 и частью 7 статьи 32 Закона о концессионных соглашениях концессионное соглашение заключается с лицом, подавшим единственную заявку (предложение), в случае если конкурс объявлен не состоявшимся.
Согласно части 2 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях концессионное соглашение может быть заключено без проведения конкурса с лицом, у которого права владения и пользования имуществом, которое в соответствии с настоящим Федеральным законом может использоваться в качестве объекта концессионного соглашения и необходимо для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, возникли на основании договора аренды, при соблюдении одновременно следующих условий: 1) объектом заключаемого концессионного соглашения является имущество, которое было передано арендатору в соответствии с договором аренды, создано и (или) реконструировано арендатором по такому договору и в соответствии с настоящим Федеральным законом может быть объектом концессионного соглашения; 2) договор аренды, в соответствии с которым у арендатора возникли права владения и пользования имуществом, являющимся объектом концессионного соглашения, заключен до 1 июля 2010 года.
Часть 4.1. статьи 37 Закона о концессионных соглашениях предусматривает, что концессионное соглашение может быть заключено по инициативе лиц, указанных в пункте 2 части 1 статьи 5 настоящего Федерального закона (индивидуальных предпринимателей, российских или иностранных юридических лиц либо действующих без образования юридического лица по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двух и более указанных юридических лиц) и отвечающих требованиям, предусмотренным частью 4.11 настоящей статьи, в порядке, установленном частями 4.2 - 4.10 и 4.12 настоящей статьи.
Лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, вправе представить предложение о заключении концессионного соглашения с приложением проекта концессионного соглашения, включающего в себя существенные условия, предусмотренные статьей 10 настоящего Федерального закона, и иные не противоречащие законодательству Российской Федерации условия, в Правительство Российской Федерации, либо субъект Российской Федерации, либо муниципальное образование в зависимости от того, в чьей собственности находится объект концессионного соглашения, предусмотренный таким предложением (часть 4.2 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях).
В предложении о заключении концессионного соглашения лицо указывает сведения о соответствии этого лица установленным требованиям, а также сведения, подтверждающие соответствие его инициативы программам комплексного развития систем коммунальной инфраструктуры поселений, городских округов, государственным программам Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальным программам, за исключением случаев, если объектом концессионного соглашения являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем. Форма предложения о заключении концессионного соглашения утверждается Правительством Российской Федерации (часть 4.3 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях).
Согласно части 4.4. статьи 37 Закона о концессионных соглашениях орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, в течение тридцати календарных дней со дня поступления предложения о заключении концессионного соглашения рассматривает такое предложение и принимает решение о: 1) возможности заключения концессионного соглашения в отношении конкретных объектов недвижимого имущества или недвижимого имущества и движимого имущества, технологически связанных между собой и предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением на представленных в предложении о заключении концессионного соглашения условиях; 2) возможности заключения концессионного соглашения в отношении конкретных объектов недвижимого имущества или недвижимого имущества и движимого имущества, технологически связанных между собой и предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением на иных условиях; 3) невозможности заключения концессионного соглашения в отношении конкретных объектов недвижимого имущества или недвижимого имущества и движимого имущества, технологически связанных между собой и предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением с указанием основания отказа.
В случае принятия решения о возможности заключения концессионного соглашения на предложенных инициатором условиях орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, в десятидневный срок со дня принятия указанного решения размещает на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, предложение о заключении концессионного соглашения в целях принятия заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, определенных в предложении о заключении концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи к лицу, выступающему с инициативой заключения концессионного соглашения (часть 4.7 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях).
В случае, если в сорокапятидневный срок с момента размещения на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, предложения о заключении концессионного соглашения поступили заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым настоящим Федеральным законом к концессионеру, а также требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи, орган, уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение предложения о заключении концессионного соглашения, обязан разместить данную информацию на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации. В этом случае заключение концессионного соглашения осуществляется на конкурсной основе в порядке, установленном настоящим Федеральным законом (часть 4.9 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях).
В случае, если в сорокапятидневный срок со дня размещения на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, предложения о заключении концессионного соглашения не поступило заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на условиях, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым настоящим Федеральным законом к концессионеру, а также требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи, концессионное соглашение заключается на условиях, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения и проекте концессионного соглашения (проекте концессионного соглашения с внесенными изменениями), без проведения конкурса в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, с учетом особенностей, установленных настоящей статьей (часть 4.10.статьи 37 Закона о концессионных соглашениях).
Согласно части 4.11.статьи 37 Закона о концессионных соглашениях лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, а также иные лица, подающие заявки на заключение концессионного соглашения, должны отвечать следующим требованиям: 1) отсутствие решения о ликвидации юридического лица - заявителя (лица, подающего заявку на заключение концессионного соглашения) или о прекращении физическим лицом - заявителем (лицом, подающим заявку на заключение концессионного соглашения) деятельности в качестве индивидуального предпринимателя; 2) отсутствие определения суда о возбуждении производства по делу о банкротстве в отношении лица, выступающего с инициативой заключения концессионного соглашения; 3) отсутствие недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации (за исключением сумм, на которые предоставлены отсрочка, рассрочка, инвестиционный налоговый кредит в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, которые реструктурированы в соответствии с законодательством Российской Федерации, по которым имеется вступившее в законную силу решение суда о признании обязанности лица по уплате этих сумм исполненной) за прошедший календарный год, размер которых превышает двадцать пять процентов балансовой стоимости активов лица, по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности за последний отчетный период; 4) наличие средств или возможности их получения в размере не менее пяти процентов от объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций (предельного размера расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые предполагается осуществить концессионером, на каждый год срока действия концессионного соглашения).
Из перечисленных норм следует, что заключение концессионного соглашения заключается с лицом, выступившим с инициативой заключения концессионного соглашения, без проведения конкурса, если с момента размещения на официальном сайте в сети Интернет torgi.gov.ru предложения не поступили заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым частью 4.11 статьи 37 настоящего Федерального закона к концессионеру, а также требованиям, предъявляемым частью 4.1 настоящей статьи.
В случае, если с момента размещения на официальном сайте в сети Интернет torgi.gov.ru поступили указанные заявки от иных лиц, отвечающих требованиям части 4.1 и части 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях, то заключение концессионного соглашения осуществляется на конкурсной основе в установленном порядке.
Как подтверждается материалами (документами), с момента размещения соответствующего сообщения на официальном сайте в сети Интернет torgi.gov.ruпоступили три заявки, в том числе заявка Общества о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения, предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения.
Заявка Общества пунктом 2 резолютивной части решения комиссии, оформленного протоколом от 26.10.2016, была отклонена на основании наличия задолженности перед бюджетом городского округа по арендной плате в размере 9 985852.25 рублей, превышающей 25 % от балансовой стоимости активов Общества.
Между тем, из пункта 3 части 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях следует, что лицо, претендующее на заключение концессионного соглашения, не отвечает установленным требованиям при наличии недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации (за исключением сумм, на которые предоставлены отсрочка, рассрочка, инвестиционный налоговый кредит в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, которые реструктурированы в соответствии с законодательством Российской Федерации, по которым имеется вступившее в законную силу решение суда о признании обязанности лица по уплате этих сумм исполненной) за прошедший календарный год, размер которых превышает двадцать пять процентов балансовой стоимости активов лица, по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности за последний отчетный период.
Как следует из разъяснения, которое дано в письме ФАС России от 04.10.2016 № РП/68457-ПР/16, обязательные платежи, уплачиваемые в бюджет бюджетной системы Российской Федерации, являются обязанностью, устанавливаемой законодательством о налогах и сборах. При этом обязательство по уплате арендных платежей возникает на основании заключенного договора аренды, в связи с чем арендные платежи не являются налогом, сбором или иными обязательными платежами в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.
Отсутствие недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации может подтверждаться Федеральной налоговой службой и территориальными органами в случае обращения заказчика в соответствующий орган о предоставлении информации.
Материалами (справками Межрайонной ИФНС России № 1 по Приморскому краю, территориального органа Пенсионного фонда РФ и с территориального фонда социального страхования РФ) подтверждается, что у Общества отсутствовали недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации (за исключением сумм, на которые предоставлены отсрочка, рассрочка, инвестиционный налоговый кредит в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, которые реструктурированы в соответствии с законодательством Российской Федерации, по которым имеется вступившее в законную силу решение суда о признании обязанности лица по уплате этих сумм исполненной) за прошедший календарный год, размер которых превышает двадцать пять процентов балансовой стоимости активов лица, по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности за последний отчетный период.
Наличие задолженности по арендной плате не является основанием для отклонения заявки лица, претендующего на заключение концессионного соглашения.
При этом решением Арбитражного суда Приморского края от 10.03.2017 по делу № А51-23746/2016, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2017, администрации отказано в удовлетворении требования о взыскании с Общества задолженности по арендной плате в размере 6064724 рублей, в том числе как необоснованного и не нашедшего своего подтверждения.
Поскольку отклонение заявки ООО «Водоканал» явилось основанием для заключения концессионного соглашения в отношении объектов системы коммунальной инфраструктуры (централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения), находящихся в муниципальной собственности городского округа Большой Камень, с КГУП «Приморский водоканал» без проведения конкурса, Приморское УФАС России обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании недействительным решения комиссии администрации городского округа Большой Камень по согласованию предложений об условиях конкурса на право заключения концессионного соглашения, оформленного протоколом от 26.10.2016, в части отклонения документов, направленных ООО «Водоканал (пункт 2).
Судебными актами по делу № А51-9409/2018 Приморскому УФАС России отказано в признании недействительным указанного решения комиссии администрации городского округа.
При указанных обстоятельствах Комиссия приходит к выводу об отсутствии нарушения части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции при заключении концессионного соглашения в отношении объектов системы коммунальной инфраструктуры (централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения), находящихся в муниципальной собственности городского округа Большой Камень.
Пунктом 1 части 1 статьи 48 Закона о защите конкуренции предусмотрено, что Комиссия прекращает рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства в случае отсутствия нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых комиссией действиях (бездействии).
Руководствуясь частями 1-3.3 статьи 41, частью 2 статьи 48, частью 1 статьи 49 Закона о защите конкуренции Комиссия
Р Е Ш И Л А:
Прекратить рассмотрение дела № 025/01/15-1245/2019 в связи с отсутствием нарушения части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции при заключении концессионного соглашения в отношении объектов системы коммунальной инфраструктуры (централизованных систем холодного водоснабжения и водоотведения), находящихся в муниципальной собственности городского округа Большой Камень.
Председатель Комиссии
Члены Комиссии:
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия в арбитражный суд.
[safe_summary] =>
)
)
)
[field_solution_num] => Array
(
)
[field_solution_file_num] => Array
(
[ru] => Array
(
[0] => Array
(
[value] => № 025/01/15-1245/2019
[format] =>
[safe_value] => № 025/01/15-1245/2019
)
)
)
[field_solution_preview] => Array
(
)
[field_solution_cat] => Array
(
[ru] => Array
(
[0] => Array
(
[tid] => 11
[taxonomy_term] => stdClass Object
(
[tid] => 11
[vid] => 3
[name] => Решения по делам
[description] =>
[format] => full_html
[weight] => 1
[vocabulary_machine_name] => category_solutions
[rdf_mapping] => Array
(
[rdftype] => Array
(
[0] => skos:Concept
)
[name] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => rdfs:label
[1] => skos:prefLabel
)
)
[description] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:definition
)
)
[vid] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:inScheme
)
[type] => rel
)
[parent] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:broader
)
[type] => rel
)
)
)
)
)
)
[field_solution_file] => Array
(
)
[field_solution_scope] => Array
(
[ru] => Array
(
[0] => Array
(
[tid] => 3
[taxonomy_term] => stdClass Object
(
[tid] => 3
[vid] => 6
[name] => Антимонопольное регулирование
[description] =>
[format] => full_html
[weight] => 0
[vocabulary_machine_name] => practice_areas
[rdf_mapping] => Array
(
[rdftype] => Array
(
[0] => skos:Concept
)
[name] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => rdfs:label
[1] => skos:prefLabel
)
)
[description] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:definition
)
)
[vid] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:inScheme
)
[type] => rel
)
[parent] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:broader
)
[type] => rel
)
)
)
)
[1] => Array
(
[tid] => 31
[taxonomy_term] => stdClass Object
(
[tid] => 31
[vid] => 6
[name] => Контроль органов власти
[description] =>
[format] => full_html
[weight] => 1
[vocabulary_machine_name] => practice_areas
[rdf_mapping] => Array
(
[rdftype] => Array
(
[0] => skos:Concept
)
[name] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => rdfs:label
[1] => skos:prefLabel
)
)
[description] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:definition
)
)
[vid] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:inScheme
)
[type] => rel
)
[parent] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:broader
)
[type] => rel
)
)
)
)
)
)
[field_solution_tags] => Array
(
)
[field_solution_datetime_public] => Array
(
[und] => Array
(
[0] => Array
(
[value] => 2020-09-08 23:40:00
[timezone] => Asia/Vladivostok
[timezone_db] => UTC
[date_type] => datetime
)
)
)
[field_nodes_related] => Array
(
)
[field_date] => Array
(
[und] => Array
(
[0] => Array
(
[value] => 2020-09-01 23:40:00
[timezone] => Asia/Vladivostok
[timezone_db] => UTC
[date_type] => datetime
)
)
)
[field_simplenews_term] => Array
(
)
[rdf_mapping] => Array
(
[rdftype] => Array
(
[0] => sioc:Item
[1] => foaf:Document
)
[title] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => dc:title
)
)
[created] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => dc:date
[1] => dc:created
)
[datatype] => xsd:dateTime
[callback] => date_iso8601
)
[changed] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => dc:modified
)
[datatype] => xsd:dateTime
[callback] => date_iso8601
)
[body] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => content:encoded
)
)
[uid] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => sioc:has_creator
)
[type] => rel
)
[name] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => foaf:name
)
)
[comment_count] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => sioc:num_replies
)
[datatype] => xsd:integer
)
[last_activity] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => sioc:last_activity_date
)
[datatype] => xsd:dateTime
[callback] => date_iso8601
)
)
[cid] => 0
[last_comment_timestamp] => 1604360719
[last_comment_name] =>
[last_comment_uid] => 5
[comment_count] => 0
[name] => moder
[picture] => 0
[data] => a:2:{s:7:"contact";i:0;s:7:"overlay";i:1;}
[subscriptions_notify] =>
[entity_view_prepared] => 1
[region_name] => Приморское УФАС России
)
